Неочевидные и дорогостоящие риски применения ст.33 НК. Рекомендации налогового консультанта

Елена Сапего
партнер, руководитель налоговой практики общества с ограниченной ответственностью «Степановский, Папакуль и партнеры. Юридические услуги», налоговый консультант

26.09.2025

Примерно 95, если не 99 % всех проверок, заканчиваются доначислением налогов на основании ст.33 НК. В этом материале - основные «сценарии» для доначисления налогов от операций с имуществом до выплат сотрудникам.

Разделы:

В целом основные принципы ст.33 НК - это три правила от МНС:

• не искажать сведения о фактах совершения хозяйственных операций, объектах налогообложения, подлежащих отражению в учете и декларациях;

• не преследовать цель неуплаты налога (сбора) и (или) зачета, возврата суммы налога (сбора);

• все хозяйственные операции должны быть реальными.

Правила довольно общие, и трактовать их можно достаточно субъективно. Давно ведется работа по цифровизации деятельности бизнеса, в результате налоговая инспекция видит и анализирует глубокий пласт информации. Поэтому очень важно понимать:

• какие нарушения налогового законодательства мониторит налоговый орган;

• какова степень риска в конкретном бизнесе;

• сколько будут стоить такие нарушения для бизнеса.

Каждому собственнику, руководителю, главному бухгалтеру обязательно следует изучить очень важный документ МНС «О мониторинге правоприменительной практики налоговых органов положений пункта 4 статьи 33 Налогового кодекса Республики Беларусь».

Вы сможете понять:

• какие подходы налогового органа;

• на что он обращает внимание;

• какими критериями руководствуется при проверках.

Существует топ-5 налоговых нарушений.

1. Дробление бизнеса.

2. Подмена трудовых отношений гражданско-правовыми.

3. Управление иностранными компаниями с территории Беларуси.

4. Зарплата «в конвертах».

5. Сокрытие выручки от налогообложения (выручка «мимо кассы»).

Дополнительно по теме • Практика применения п.4 ст.33 НК: дробление бизнеса, подмена трудовых отношений гражданско-правовыми, управление иностранной компанией с территории Беларуси и другие схемы, выявляемые контролирующими органами.

Выявление этих нарушений, прежде всего, - результат очень глубокого анализа. Сегодня большинство проверок камеральные, проходящие в фоновом режиме. Бизнес даже и не догадывается, что его проверяют.

Важно понимать, что многие из действий компании и проводимые ею операции не запрещены законодательством. Но налоговые последствия никто не отменял. И это очень серьезные риски.

Продажа имущества по минимальным ценам

Продажа имущества по бросовым или минимальным ценам - этот риск можно было бы включать в топ-5.

Особое внимание - продажа автомобилей.

Риски:

• доначисление НДС, налога на прибыль;

• доначисление подоходного налога;

• возможное привлечение к уголовной ответственности.

Как определяется база для подоходного налога? Если физическое лицо в течение года продает автомобиль, то разница между ценой его продажи и той ценой, по которой вы продали этому физическому лицу, будет базой для подоходного налога, НДС и прибыли. Если физическое лицо продолжает машиной пользоваться, ИМНС самостоятельно сделает оценку актуальной рыночной стоимости и предъявит соответствующую претензию.

Иногда автомобиль действительно имеет низкую остаточную стоимость (из-за повышенного износа). Но такой факт требует документального подтверждения. Соберите полный комплект документов, которые показывают характеристику автомобиля и доказывают, что он стоит в 3 раза дешевле, потому что изношен, требует дорогостоящего ремонта и т. д. Храните эти документы с договором купли-продажи.

В случае если организацию признали налоговым агентом и взыскивают подоходный налог, то в этот момент ставка подоходного налога будет не 13, а 26 %.

Цена риска = налог на прибыль + НДС + 26 % подоходного налога + пени и штраф (который также может появиться, если вы добровольно не погасите налоговую недоимку).

Выплата компенсации за использование автотранспорта в служебных целях

Выплата компенсации за использование автотранспорта в служебных целях не облагается подоходным налогом (ч.1 п.4 ст.208 НК) и социальными налогами, то есть ни пенсионным, ни в бюджет фонда (подп.8.1 п.8 Перечня № 115). И организация иногда пытается недобросовестно повернуть эту льготу в свою пользу, фактически таким образом выплачивая часть заработной платы работнику.

Оправданы ли такие компенсации в организации, особенно в следующих случаях:

• компенсация выплачивается топ-менеджерам либо собственникам бизнеса;

• выплата производится большому количеству работников, у которых нет разъездного характера работы ни в трудовом контракте, ни по факту;

• выплаты настолько велики, что в течение короткого времени фактически возмещается стоимость самого имущества?

Риски:

• признание компенсации за использование личного имущества работников в служебных целях заработной платой;

• доначисление налога на прибыль;

• доначисление подоходного налога по ставке 26 %;

• уплата страховых взносов в бюджет фонда и Белгосстрах;

• пени, возможные штрафы;

• возможное привлечение к уголовной ответственности.

В этой ситуации при наличии определенной суммы ущерба может возникнуть риск привлечения к уголовной ответственности по трем статьям УК:

• доначисление налога на прибыль - ст.243 УК. Уклонение от уплаты налогов, сборов при сумме ущерба от 2 000 БВ;

• доначисление подоходного налога - ст.243¹ УК. Уклонение от исполнения обязанностей налогового агента по перечислению налогов, сборов при сумме ущерба от 1 000 БВ;

• доначисление и уплата страховых взносов в бюджет фонда и Белгосстрах - ст.243³ УК. Уклонение от уплаты страховых взносов при сумме ущерба от 2 500 БВ.

Займы. Риски признания договора кредитным

Следующий привлекательный, но рискованный для бизнеса момент - займы. Законодательство достаточно широко регулирует финансовые отношения. Такие сделки подвержены контролю по многим направлениям.

Получение сложных, многоэтапных займов (например, от головной компании одной структуре, которая затем распределяет средства «веером» другим) иногда может квалифицироваться как банковская (ст.12 БК), то есть безлицензионная, деятельность.

Выдача займов более 3 раз в месяц - микрофинансовая деятельность, даже если эти займы беспроцентные (п.1 Указа от 23.10.2019 № 394 «О предоставлении и привлечении займов»). Такие действия могут квалифицироваться как незаконная предпринимательская деятельность.

Трансфертное ценообразование: если мы говорим о договоре займа как о сделке, подлежащей контролю соответствия рыночным ценам, то мы говорим о займах либо со взаимозависимым лицом, либо с любым плательщиком, применяющим особые режимы налогообложения, то есть здесь займы приравнены к недвижимости. Законодатель достаточно широко регулирует трансферт для заемных отношений. По таким договорам проценты по займу должны соответствовать рыночной ставке (например, депозитной ставке вашего банка) (абз.4 подп.1.3 п.1 ст.88 НК).

И наконец, ст.33 НК, которая также может применяться к договорам займа. Это те же самые правила, что и при трансфертном ценообразовании: рыночная стоимость процентов, определенная по депозитным ставкам соответствующего банка либо по той информации, которая размещена на сайте Нацбанка. Поэтому любые договоры займа будут контролируемыми с точки зрения ст.33 НК.

Риски:

• доначисление налога на прибыль;

• пени, возможные штрафы.

Дополнительно по теме • Контроль трансфертного ценообразования по займам.

Внесение заемных средств в уставный фонд общества с последующей его ликвидацией

Пример Бизнесмен, пытаясь развивать свою компанию, достаточно долго «кормил» ее займами (накопилась существенная сумма) в надежде на развитие и становление прибыльной деятельности. В итоге бизнесмен все-таки принимает решение о ликвидации и конвертирует заем в уставный фонд прямо накануне ликвидации. Мнение ИМНС: операция совершена для того, чтобы не платить налог на прибыль, потому что долг при ликвидации стал бы внереализационным доходом, с которого уплачивался бы налог на прибыль. В этом случае применена ст.33 НК.

Риск:

• непризнание суммы вкладом в уставный фонд с отнесением на внереализационный доход и доначислением налога на прибыль;

• пени, возможные штрафы.

Имеет ли право ИМНС на такое толкование? Да - с точки зрения имеющейся недоплаты налогов и прояснения реальной картины произошедшего.

С другой стороны, у бизнесмена непосредственно цели уклонения от уплаты налогов не было, его финансовые вложения были значительными, вместе с тем компания так и не стала прибыльной, он много потерял, а еще и государству должен остался.

В итоге избежать доначисления налога на прибыль не удалось.

Покупка-продажа долей в уставном фонде

Сегодня это направление не контролируется повсеместно. Кейсы обнаруживаются, если ИМНС проводит проверки, например, в процессе ликвидации и выявляет сделки по купле-продаже долей.

Учредитель имеет право заявить о выходе из состава участников. Что он получает? Действительную стоимость своей доли, то есть через год он получает определенную сумму денег за ту долю в чистых активах, которая ему принадлежит (абз.4 ст.103 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах»).

ИМНС это знает и понимает. Поэтому, когда встречаются договоры купли-продажи за «три копейки», налоговый орган, обращает на них внимание. Это не массово. Но в случае продажи доли юридическим лицом очень дешево однозначно может быть доначислен налог на прибыль.

Для физических лиц ситуация иная. С одной стороны, есть позиция МНС о том, что неполученный доход не может быть объектом налогообложения у физических лиц (п.1 ст.196 НК). С другой стороны, иная практика уже есть.

Пример Физическое лицо продает свою долю за символическую цену другому физическому лицу, а действительная стоимость, приходящаяся на эту долю, составляет в разы большую сумму. Контролирующий орган может признать такую сделку договором дарения. В этом случае есть прямая норма - п.1 ст.200 НК: полученный в результате дарения доход в натуральной форме в отношении доли оценивается по действительной ее стоимости, с которой и должен быть уплачен подоходный налог, то есть налоговая база определена по тем самым большим чистым активам.

Выплата бонусов

Частый вопрос налоговому консультанту: «Если две компании на общей системе налогообложения, есть ли риск по ст.33 НК: дробления бизнеса или иные риски?»

В условиях этой задачи ориентируемся на то, что обе компании платят НДС, налог на прибыль и даже внутри групповых сделок перетекание НДС из одной компании в другую не дает общего ущерба государству.

Однако такие риски есть, даже если у вас две компании, которые взаимодействуют между собой, между которыми есть сделки, которые не подпадают под трансфертное ценообразование в силу того, что у обеих компаний общая система налогообложения (в этом случае считается, что трансферт не применяется).

Может ли применяться ст.33 НК? Может, когда одна компания прибыльная, а другая - убыточная. И прибыльная компания платит убыточной бонусы.

На что обращает внимание контролирующий орган? В первую очередь на бессистемность выплаты таких бонусов.

Кроме того, на:

• отсутствие положения о выплате бонусов;

• выплаты взаимозависимому лицу;

• отсутствие должного оформления;

• отсутствие первичных учетных документов по выплатам бонусов.

Риски:

• доначисление налога на прибыль;

• пени, возможные штрафы;

• возможное привлечение к уголовной ответственности.

Выводы

Когда говорим о ст.33 НК, прежде всего обращаем внимание на то, есть ли ущерб государству. Неважно, по какому налогу, неважно, в какой модели налогообложения.

Посмотрите на подходы ИМНС, оцените их и каждую операцию пропустите через фильтр этого мониторинга:

• на основании ли рыночных цен совершается;

• имеет ли деловую цель;

• является ли совершенно реальной;

• задокументирована ли эта операция должным образом с точки зрения доказательства пунктов, изложенных выше.

Справочно При самопроверке в случае выявления операций, которые подпадают под ст.33 НК, воспользуйтесь калькулятором «Цена манипуляций с налогами». Калькулятор рассчитает: • сумму налогов и платежей в бюджет, которые могли бы доначислить налоговые органы в случае проведения ими комплексной проверки того периода, который вас интересует; • сумму штрафа с учетом смягчающих обстоятельств за допущенные административные нарушения налогового законодательства, предусмотренные в КоАП; • сумму пеней относительно доначисленных налогов и платежей в бюджет. При этом будут учтены как суммы доначисленных платежей, так и суммы платежей к уменьшению. В результате получится итоговая сумма, которую потребуется уплатить, если вы (или ваши предшественники) допустили нарушение налогового законодательства. Если у вас еще не было комплексной налоговой проверки, то с помощью калькулятора вы можете провести ее сами и оценить степень возможных потерь при реальной проверке. Более того, определив недочеты, вы можете скорректировать текущую налоговую отчетность и уплатить доначисленные в ходе самопроверки налоги и платежи в бюджет. В худшем случае ИМНС насчитает вам пеню, размер которой к этому моменту уже выдаст калькулятор.

Дополнительно по теме • К вам пришла проверка: рекомендации адвоката. • Обжалование и судебная защита при проведении проверок. • Проверки органов финансовых расследований КГК.