Материал помещен в архив

ВОПРОС: Организация планирует заняться так называемым лизингом персонала, то есть на определенное время «давать взаймы» своих сотрудников для работы в других организациях.

Как правильно должны быть оформлены договорные отношения между всеми участниками?

ОТВЕТ: Прежде всего, термин «лизинг персонала» может использоваться только как условный, поскольку предмет лизинга - это всегда непотребляемые вещи (ст.637 Гражданского кодекса Республики Беларусь), а не работники. Правильнее говорить о своеобразной форме кадрового посредничества. Деятельность подобных организаций может позиционироваться по-разному: от кадровых агентств до специализированных фирм (бухгалтерских, юридических, клининговых и т. п.). Соответственно может различаться и спектр (объем) услуг: кадровое посредничество может быть основным видом деятельности, а может быть сопутствующим.

Во всех этих ситуациях структура правоотношений между сторонами неоднородна. Чаще всего речь идет о двух уровнях - гражданско-правовом и регламентированном нормами трудового права:

• гражданско-правовой договор, как правило, заключается между двумя юридическими лицами - нанимателем и той организацией, в которой работник будет фактически выполнять трудовые обязанности. Они могут быть как возмездными (чаще всего), так и безвозмездными. Но в последнем случае, по мнению автора, отношений, подпадающих под действие Указа Президента Республики Беларусь от 01.07.2005 № 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи», не возникает, если обязанность выплачивать заработную плату (иное вознаграждение) возлагается на новую организацию, где фактически трудится работник. В отличие от обычного аутсорсинга (то есть договора подряда) предметом договора, предусматривающим «заем персонала», является предоставление не услуги (как таковой), а работника (отвечающего определенным требованиям);

• трудовые правоотношения - здесь возможны самые разные способы оформления в зависимости от специфики:

а) заключение срочного трудового договора по новому месту работы с расторжением по прежнему либо на условиях совместительства;

б) перевод к другому нанимателю (ст.30 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее - ТК));

в) временный перевод в связи с производственной необходимостью (ст.33 ТК);

г) перемещение (ст.31 ТК);

д) служебная командировка (ст.91 ТК);

е) отпуск без сохранения заработной платы по прежнему месту работы и др.

Большинство из них предполагает сохранение трудовых отношений между нанимателем и работником, однако вариант а), например, предусматривает наличие параллельно двух трудовых договоров (по основному месту и совместительству, как и вариант е)) либо полное прекращение трудового договора по прежнему месту работы (с возможностью возобновления по истечении срока займа).

Обратите внимание! При выборе одной из указанных выше форм нанимателем должны соблюдаться все ограничения, установленные трудовым законодательством, в частности: а) касательно заключения трудового договора на определенный срок, в том числе на период выполнения определенной работы (ст.17 ТК), а также с временными работниками (ст.292 ТК и др.); б) связанные с запретом направления в служебные командировки отдельных категорий лиц (например, женщин в предусмотренных ст.263 ТК случаях), а также с предельным сроком нахождения в командировке (30 дней, дольше только с согласия работника - ст.93 ТК) либо временного перевода (1 месяц); в) обязательное письменное согласие работника на перевод (ст.30 ТК), в том числе в случае производственной необходимости, если превышает срок 1 месяц либо связан с работой на местности (ст.33 ТК), и др.

Не исключен также вариант, когда отношения с работником опосредуются не трудовым, а гражданско-правовым договором (возмездного оказания услуг, подряда и т. п.). Такое возможно в трех случаях:

1) заключения нового трехстороннего соглашения (одной цессии недостаточно, так как вместе с правами на стороне организации-исполнителя физическому лицу передаются и обязанности);

2) когда трудовые отношения с организацией заказчиком не оформляются и физическое лицо, состоящее в штате организации исполнителя, оказывает услуги на основании гражданско-правового договора между двумя организациями;

3) когда дополнительно к трудовому договору с организацией-исполнителем может заключаться гражданско-правовой договор с заказчиком.

30.07.2015

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук, кандидат экономических наук