Материал помещен в архив

ПРЕДМЕТ ПРЕСТУПЛЕНИЙ, СВЯЗАННЫХ С НАРКОТИЧЕСКИМИ СРЕДСТВАМИ, ПСИХОТРОПНЫМИ ВЕЩЕСТВАМИ, ИХ ПРЕКУРСОРАМИ И АНАЛОГАМИ: ПОНЯТИЕ И УГОЛОВНО-ПРАВОВОЕ ЗНАЧЕНИЕ

Введение

Количество лиц, привлекаемых к уголовной ответственности за преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами либо их прекурсорами или аналогами (далее также, если не оговорено иное, - преступления, связанные с наркотиками), не имеет тенденции к снижению.

Статистические данные более чем за сорокалетний период указывают на рост количества лиц, осуждаемых за эти преступления. Так, только за одно из наиболее массовых преступлений этой группы (незаконный оборот наркотиков (ст.219¹ и 219⁵ Уголовного кодекса БССР 1960 года, ст.328 ныне действующего Уголовного кодекса Республики Беларусь 1999 года (далее - УК)) в 1985 году в стране было осуждено 16 человек, в 1991 году - 232 человека (примечание 1), в 2006 году - 2 980 человек, в 2016 году - 3 527 человек (см. подробнее приложение (таблицу)).

За период действия УК с 2001 по 2016 годы за преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами либо их прекурсорами или аналогами, осуждено 46 476 человек.

На динамику количества лиц, осуждаемых за преступления, связанные с наркотиками, оказывает влияние и то, какие именно вещества и препараты государство относит к числу наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров. Если в 1997 году их перечень состоял из 258 наименований (примечание 1), то по состоянию на 1 декабря 2017 г. он включал в себя 636 наименований (см. республиканский перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих государственному контролю в Республике Беларусь, утвержденный постановлением Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 11.02.2015 № 19, далее - Республиканский перечень наркотических средств).

Статьей 3 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 № 408-З «О наркотических средствах, психотропных веществах, их прекурсорах и аналогах» (далее - Закон № 408-З) предусмотрено, что Республиканский перечень наркотических средств устанавливается (изменяется, дополняется) Министерством здравоохранения Республики Беларусь по согласованию с Министерством внутренних дел Республики Беларусь и Государственным комитетом судебных экспертиз Республики Беларусь. Со дня его принятия в 2015 году он уже пять раз подвергался корректировке (в 2015 и 2017 годы).

Изменения и дополнения Республиканского перечня наркотических средств оказывают непосредственное влияние на основания и условия уголовной ответственности за преступления, связанные с наркотиками, поскольку меняют объем содержания понятия предмета преступлений, связанных с наркотиками.

Уголовно-правовому значению понятия «предмет преступлений, связанных с наркотиками» и правовым последствиям корректировки объема содержания этого понятия посвящен настоящий материал.

В материале приводятся примеры белорусской и российской судебной практики.

Общая характеристика предмета преступлений, связанных с наркотиками

Уголовная ответственность за совершение преступлений, так или иначе связанных с наркотиками, предусмотрена ст.316-318, 327-332 УК.

В ст.333, 334 УК установлена уголовная ответственность за преступления, связанные с незаконными деяниями с сильнодействующими или ядовитыми веществами, не являющимися наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами или аналогами.

Предметом преступлений, предусмотренных названными статьями УК, выступают наркотические средства, психотропные вещества либо их прекурсоры или аналоги, либо сильнодействующие или ядовитые вещества, не являющиеся наркотическими средствами, психотропными веществами, их аналогами.

Особенностью некоторых видов наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров, аналогов является возможность преобразования их в другие виды наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров, аналогов.

Например, из такого вида наркотического средства, как «маковая солома», путем извлечения (экстракции) наркотически активных алкалоидов опия водой или органическими растворителями может быть получен другой вид наркотического средства - «экстракционный опий». В этом случае лицо, совершившее указанные действия, будет подлежать уголовной ответственности за совершение двух самостоятельных преступлений: за незаконные действия с маковой соломой и за изготовление наркотического средства «экстракционный опий». Необходимость такой уголовно-правовой оценки обусловлена тем, что предметом этих преступлений являются указанные самостоятельные виды наркотических средств.

Справочно Маковая солома (любые части (как целые, так и измельченные, как высушенные, так и невысушенные, за исключением зрелых семян) любого растения рода Papaver, содержащие наркотически активные алкалоиды опия) является самостоятельным видом наркотических средств (п.5.3 Списка 5 опасных наркотических средств, не используемых в медицинских целях, Республиканского перечня наркотических средств, далее - Список 5). Экстракционный опий (экстракт маковой соломы) (средство, получаемое из маковой соломы либо семян растения рода Papaver путем извлечения (экстракции) наркотически активных алкалоидов опия водой или органическими растворителями и не содержащее меконовую кислоту; может встречаться в жидком, твердом или смолообразном состоянии) является самостоятельным видом наркотических средств (подп.1.3.4 п.1.3 «Наркотические средства растительного происхождения» Списка 1 особо опасных наркотических средств и психотропных веществ, не используемых в медицинских целях, Республиканского перечня наркотических средств, далее - Список 1).

Вместе с тем не всякие действия с тем или иным видом наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров, аналогов приводят к преобразованию их в другие виды наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров, аналогов.

Пример 1 Суд первой инстанции признал Р. виновным в том, что он незаконно без цели сбыта (для личного потребления) приобрел вещество, содержащее в своем составе MBA (N)-CHM - особо опасное психотропное вещество, не используемое в медицинских целях, которое незаконно хранил при себе. Впоследствии Р. смешал указанное вещество с табаком и газом для заправки зажигалок, что суд квалифицировал как незаконное без цели сбыта изготовление особо опасного психотропного вещества. По протесту прокурора области президиум областного суда изменил приговор, исключив из него указание на совершение Р. незаконного без цели сбыта изготовления психотропного вещества, поскольку использование газа для заправки зажигалок позволило Р. всего лишь равномерно нанести имевшееся у него психотропное вещество на табак и не привело к преобразованию одного вида психотропного вещества в другой вид (примечание 2). Такое решение суда основано на предписаниях ст.1 Закона № 408-З, согласно которой изготовлением наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров, аналогов признаются действия, в результате которых получены наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры, аналоги либо одни наркотические средства, психотропные вещества, аналоги преобразованы в другие наркотические средства, психотропные вещества, аналоги. Тем не менее президиум областного суда, принимая это решение, не сослался на указанные предписания ст.1 Закона № 408-З, что было бы законным и обоснованным, а обратился к подзаконному нормативному акту, имеющему меньшую юридическую силу, - постановлению Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 26.03.2003 № 1 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами и аналогами, сильнодействующими и ядовитыми веществами (ст.ст.327-334 УК)» (далее - постановление № 1), которое в этой части (определения понятия «изготовление») не соответствует Закону № 408-З (примечание 3).

Проблема отграничения действий с наркотическими средствами, не приводящими к преобразованию их в новые виды наркотических средств, от действий с наркотическими средствами, направленными лишь на приспособление наркотика для его более удобного употребления, не является новой.

Органы уголовного преследования и суда сталкиваются с этой проблемой десятилетиями.

Пример 2 Еще в 1989 году Президиум Краснодарского краевого суда обоснованно исключил из обвинения гражданина М., осужденного за приобретение, изготовление и хранение наркотических средств, указание на изготовление наркотического средства. В обоснование такого решения приведен следующий довод: измельчение М. приобретенной им ранее маковой соломки и употребление ее с водой внутрь следует расценивать не как изготовление наркотического средства, а как применение способа употребления наркотического средства (примечание 4).

Однако и в настоящее время эти вопросы не всегда правильно решаются органами уголовного преследования и судами.

Пример 3 По делу Л. приговор районного суда от 02.11.2015 был изменен определением судебной коллегии по уголовным делам городского суда с исключением из описательно-мотивировочной части приговора указания о цели изготовления наркотических средств и психотропных веществ при посеве и выращивании запрещенных к возделыванию растений, а также об умысле на изготовление и об изготовлении наркотического средства - марихуаны.   Справочно Марихуана (любые части (как целые, так и измельченные, как высушенные, так и невысушенные, за исключением целых семян, если они не сопровождаются другими частями растений, и корневой системы) растений рода Cannabis, содержащие в своем составе любой из изомеров тетрагидроканнабинола) является самостоятельным видом наркотических средств (п.5.4 Списка 5).   При этом отмечено, что действия Л. по высушиванию и измельчению конопли не образуют изготовления марихуаны (примечание 5). Такое обоснование основано на законодательстве, поскольку растение конопли (марихуаны) само по себе является наркотическим средством, а высушивание и измельчение этих растений не приводит к появлению нового вида наркотика (см. также примечание 6).

Пленум Верховного Суда Республики Беларусь в части четвертой п.8 постановления № 1 указал по этому поводу, что не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов, сильнодействующих или ядовитых веществ высушивание, измельчение растений и грибов либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, а также растворение наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов, сильнодействующих или ядовитых веществ без дополнительного их рафинирования или повышения концентрации, в результате которых не меняется химическая структура вещества.

Вместе с тем измельчение конопли (марихуаны) или маковой соломы как часть действий, связанных с получением из этих наркотических средств иного вида наркотического средства, следует квалифицировать как изготовление наркотического средства.

Пример 4 Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации оставила без изменения приговор Сахалинского областного суда от 16.07.2009, а кассационные представление и жалобы - без удовлетворения, признав обоснованным осуждение участников организованной преступной группы лиц за посев конопли и мака, выращивание их с использованием агротехнических и агрохимических приемов, последующий сбор, высушивание, измельчение и изготовление из них гашиша, гашишного масла, экстракта маковой соломы для последующей их реализации (примечание 7).

В данном случае измельчение конопли (марихуаны) как действие, связанное с последующим получением из нее нового вида наркотиков - гашиша и гашишного масла, измельчение маковой соломы как действие, связанное с последующим получением из нее нового вида наркотика - экстракта маковой соломы, относятся к процессу получения из одного вида наркотического средства нового вида наркотических средств, что обозначено в Законе № 408-З и ст.238 УК в качестве такого вида незаконных действий с наркотическими средствами и психотропными веществами, как их изготовление.

Справочно Гашиш (специально приготовленная смесь отделенной смолы, пыльцы растений рода Cannabis или смесь, приготовленная путем обработки (измельчением, прессованием и т. д.) верхушек растений рода Cannabis с разными наполнителями независимо от приданной формы, содержащая любой из изомеров тетрагидроканнабинола) является самостоятельным видом наркотических средств (п.5.1 Списка 5). Масло каннабиса(гашишное масло) (средство, получаемое из частей растения рода Cannabis путем извлечения (экстракции) любых изомеров тетрагидроканнабинола и сопутствующих им каннабинолов различными растворителями или жирами; может встречаться в виде раствора или вязкой массы) является самостоятельным видом наркотических средств (п.5.5 Списка 5).

Некоторые наркотики, будучи самостоятельными видами наркотических средств, являются в то же время составной частью другого вида наркотиков. При квалификации незаконных действий с наркотиками, в состав которых входят иные наркотические средства, следует исходить из их видовой принадлежности вне зависимости от процентного содержания в них других видов наркотиков (примечание 8).

К примеру, самостоятельный вид наркотического средства «омнопон» (подп.2.1.3 п.2.1 Списка 2 особо опасных наркотических средств и психотропных веществ, разрешенных к контролируемому обороту, Республиканского перечня наркотических средств, далее - Список 2), представленный в порошке как смесь гидрохлоридов алкалоидов опия, включает в свой состав 48-50 % морфина и 32-35 % других алкалоидов опия (кодеин и др.).

Морфин в Списке 2 выделяется в качестве самостоятельного вида наркотического средства (подп.2.1.Н02.2 п.2.1), входящего в группу 7,8-дидегидроморфинанов (подп.2.1.Н02 п.2.1).

С учетом сказанного следует признать, что при совершении незаконных действий с порошком, в состав которого будут входить 48 % и более морфина, лицо, их совершившее, будет подлежать уголовной ответственности за незаконный оборот наркотического средства омнопона, а не морфина.

Без установления принадлежности тех или иных веществ к наркотическим средствам, психотропным веществам, их прекурсорам, аналогам соответствующего вида не представляется возможным определить, являются ли совершенные с ними деяния преступлениями, а если являются, то по какой именно из перечисленных статей (частей статей) УК их необходимо квалифицировать.

Если то или иное вещество, с которым совершено одно из деяний, предусмотренных в какой-либо из вышеперечисленных статей (частях статей) УК, не является наркотическим средством, психотропным веществом либо их прекурсором, аналогом, либо сильнодействующим или ядовитым веществом, не являющимся наркотическим средством, психотропным веществом, их аналогом, то содеянное им не может квалифицироваться ни по одной из вышеперечисленных статей (частей статей) УК.

Пример 5 По одному из уголовных дел лицо оправдано по ст.328 УК ввиду отсутствия состава преступления, поскольку предметом вмененных ему в вину действий явилось вещество, не включенное в Республиканский перечень наркотических средств (примечание 9).

Для определения видовой принадлежности обнаруженных в незаконном обороте средств и веществ (наркотическое, психотропное либо их прекурсор, аналог, особо опасное наркотическое средство или психотропное вещество, сильнодействующее или ядовитое), их названий и свойств, происхождения, способа изготовления или переработки, а также для установления принадлежности растений и грибов к культурам, содержащим наркотические средства или психотропные вещества, требуются специальные знания. Поэтому по делам этой категории в соответствии с частью 1 ст.226 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - УПК) и п.3 постановления № 1 проводится экспертиза.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2021 г. в ч.1 ст.226 УПК слова «или ремесле» заменены словами «ремесле и иных сферах деятельности» Законом от 18.12.2019 № 281-З.

Заключение эксперта подлежит оценке по правилам ст.105 УПК. При этом в силу части 2 ст.19 УПК выводы эксперта не имеют заранее установленной силы и в случае их противоречия Республиканскому перечню наркотических средств, иным актам законодательства и (или) имеющимся в деле доказательствам, полученным из других источников, они не могут быть положены в основу процессуального решения по уголовному делу.

Полагаем, данное обстоятельство не было учтено по делу, приведенному в примере ниже.

Пример 6 Гражданин Ю. оправдан по части 1 ст.328 УК. Органом уголовного преследования Ю. вменялось в вину выращивание двух растений рода Cannabis, являющихся опасным наркотическим средством - марихуаной, в результате чего он незаконно приобрел и хранил их. Суд первой и вышестоящих судебных инстанций, включая Президиум Верховного Суда Республики Беларусь, посчитали действия Ю. по приобретению и хранению целых растений рода Cannabis непреступными. В обоснование такого решения суды сослались на заключение эксперта, в котором указано, что эти растения содержали в своем составе особо опасное психотропное вещество тетрагидроканабинол. Однако из данных в судебном заседании пояснений эксперта по результатам проведенной им экспертизы следовало, что целые растения рода Cannabis не являются наркотическим средством (примечание 10).

Вывод эксперта и основанные на нем судебные решения, как представляется, не учитывают, что согласно п.5.4 Списка 5 марихуаной признаются любые части (как целые, так и измельченные, как высушенные, так и невысушенные, за исключением целых семян, если они не сопровождаются другими частями растений, и корневой системы) растений рода Cannabis, содержащие в своем составе любой из изомеров тетрагидроканнабинола. И если части этого растения являются опасным наркотическим средством, то и все растение в целом, за исключением целых семян, если они не сопровождаются другими частями растений, и корневой системы, также являются опасным наркотическим средством. В противном случае действия по обороту целых растений этого вида, равно как и других видов, указанных в Списке 5 (вида Salvia divinorum, рода Papaver и др.), не будут подлежать уголовной ответственности.

Нельзя не обратить внимание и на то, что сложившаяся десятилетиями судебная практика в подобных случаях всегда признавала и признает действия по незаконному обороту целых растений рода Cannabis подлежащими уголовной ответственности по ст.328 УК (см., например, примечание 11).

Уголовная ответственность за преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами и их прекурсорами

Наркотические средства, психотропные вещества как предмет преступления

Под наркотическими средствами, психотропными веществами и их прекурсорами в статьях УК понимаются средства и вещества, а также препараты, их содержащие, включенные в Республиканский перечень наркотических средств, за исключением перечисленных в таблице 2 «Химические вещества, которые могут быть использованы в процессе изготовления, производства и переработки наркотических средств или психотропных веществ» Списка 4 прекурсоров наркотических средств и психотропных веществ данного Перечня (далее - Список 4) (часть 1 примечаний к ст.327 УК).

Республиканский перечень наркотических средств содержит несколько списков наркотических средств, психотропных веществ, а именно:

• Список 1 - особо опасные наркотические средства и психотропных вещества, не используемые в медицинских целях, их изомеры, сложные и простые эфиры, соли, а также смеси этих наркотических средств и психотропных веществ, в состав которых они входят, независимо от их количественного содержания (концентрации);

• Список 2 - особо опасные наркотические средства и психотропные вещества, разрешенные к контролируемому обороту, их изомеры, сложные и простые эфиры, соли, лекарственные средства, содержащие эти наркотические средства и (или) психотропные вещества, или их комбинации, и вспомогательные вещества, а также все смеси, в том числе в виде лекарственных форм, содержащие указанные наркотические средства и психотропные вещества в чистом виде и в смеси с другими веществами в различных дозировках и формах выпуска, выявленные в незаконном обороте;

• Список 3 - опасные психотропные вещества, разрешенные к контролируемому обороту, их изомеры, сложные и простые эфиры, соли, лекарственные средства, содержащие только психотропные вещества, включенные в этот список, или их комбинации, и вспомогательные вещества, а также все смеси, в том числе в виде лекарственных форм, содержащие психотропные вещества этого списка в чистом виде и в смеси с другими веществами в различных дозировках и формах выпуска, выявленные в незаконном обороте;

• Список 5 - опасные наркотические средства, не используемые в медицинских целях, и все смеси, в состав которых входят эти наркотические средства, независимо от их количественного содержания (концентрации).

Применительно к смесям, в состав которых входят указанные наркотические средства или психотропные вещества Списка 1 и Списка 5, установлено, что для признания их наркотическими средствами или психотропными веществами не имеет значения их концентрация (количественное содержание) в смеси.

Наркотическими средствами, психотропными веществами признаются и лекарственные средства, содержащие только наркотические средства и (или) психотропные вещества, включенные в Список 2 и Список 3, или их комбинации, и вспомогательные вещества.

Если же речь идет о наркотических средствах и психотропных веществах, разрешенных к контролируемому обороту (Список 2 и Список 3), находящихся в смесях, в том числе в виде лекарственных форм, то они могут быть в них как в чистом виде, так и в смеси с другими веществами в различных дозировках и формах выпуска, выявленных в незаконном обороте. В этом случае они также признаются наркотическими средствами, психотропными веществами.

Таким образом, уголовную ответственность за преступные деяния с наркотическими средствами и психотропными веществами влекут лишь те из этих деяний, предметом которых являлись указанные выше химические вещества, их изомеры, сложные и простые эфиры, соли, лекарственные средства и смеси, отвечающие перечисленным требованиям.

Прекурсоры наркотических средств, психотропных веществ как предмет преступления

Перечень прекурсоров наркотических средств и психотропных веществ, действия с которыми влекут уголовную ответственность по ст.327, 328, 328¹ УК, приводится в Списке 4 и включает:

• химические вещества и их соли, из которых образуются наркотические средства или психотропные вещества в процессе их изготовления или производства (таблица 1 Списка 4);

• соли всех прекурсоров, перечисленных в Списке 4, в тех случаях, когда образование таких солей возможно (соли соляной, серной и уксусной кислот специально исключаются);

• смеси, содержащие несколько веществ, перечисленных в таблице 1 Списка 4, если их суммарная концентрация равна или превышает концентрацию, установленную для одного из веществ, величина концентрации которого в таблице имеет наибольшее значение.

Применительно к смесям (растворам), в составе которых может содержаться вещество, указанное в таблице 1 Списка 4, установлено, что концентрация такого вещества определяется исходя из его массовой доли в составе смеси (раствора). Поэтому уголовную ответственность за преступные деяния с прекурсорами влекут лишь те из этих деяний, предметом которых являлось химическое вещество, смеси этих веществ или их соли в концентрации, указанной в таблице 1 Списка 4, а не вся смесь (раствор), составной частью которых они являлись.

Исключение составляют лишь химические вещества, относимые к прекурсорам независимо от концентрации (подп.4.1.1, 4.1.1¹, 4.1.6¹ п.4.1 таблицы 1 Списка 4). Сам факт нахождения этих прекурсоров (относимые к прекурсорам независимо от концентрации) в смесях (растворах) является основанием для уголовной ответственности за вышеуказанные преступления, предметом которых являются прекурсоры.

Основания и условия уголовной ответственности за преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами и их прекурсорами

Из приведенного определения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров следует вывод, что основанием для уголовной ответственности:

• за предусмотренные в УК преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами, является совершение физическим лицом предусмотренных в частях 4 и 5 ст.316, частях 4 и 5 ст.317, ст.317¹, 318, 327-332 УК преступлений, предметом которых выступают наркотические средства, психотропные вещества;

• за предусмотренные в УК преступления, связанные с прекурсорами наркотических средств, психотропных веществ, является совершение физическим лицом предусмотренных в ст.327, 328, 328¹, 329 УК преступлений, предметом которых выступают прекурсоры.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 19 июля 2019 г. ст.329 УК изложена в новой редакции Законом Республики Беларусь от 09.01.2019 № 171-З. Изменения не повлияли на суть материала. С 14 апреля 2021 г. следует руководствоваться ч.4 ст.316 и ч.4 ст.317 УК в ред. Закона от 06.01.2021 № 85-З. С 19 июня 2021 г. следует руководствоваться ст.3281 УК с изменениями, внесенными Законом от 26.05.2021 № 112-З.

Основанием для уголовной ответственности за предусмотренные в УК преступления, связанные с незаконными деяниями с сильнодействующими или ядовитыми веществами, не являющимися наркотическими средствами, психотропными веществами, является совершение физическим лицом предусмотренных в ст.333, 334 УК преступлений, предметом которых выступают указанные сильнодействующие или ядовитые вещества, не являющиеся наркотическими средствами, психотропными веществами.

Уголовная ответственность за совершение указанных преступлений наступает при наличии следующих условий:

1) достижение физическим лицом, их совершившим, возраста 16 лет (части 4 и 5 ст.316, части 4 и 5 ст.317, ст.317¹, 318, часть 1 ст.328, ст.329-334 УК) или 14 лет (ст.327, части 2-5 ст.328 УК);

2) нахождение в состоянии вменяемости физического лица, совершившего деяния, предусмотренные частями 4 и 5 ст.316, частями 4 и 5 ст.317, ст.317¹, 318, 327-334 УК;

3) наличие административной преюдиции как признака специального субъекта преступления (ст.317¹ УК).

Справочно Названные возрастные критерии уголовной ответственности за рассматриваемые преступления установлены в ст.27 УК.

В отдельных статьях Особенной части УК содержится указание на то, что уголовная ответственность за совершение предусмотренных в них преступлений в отношении несовершеннолетних наступает при условии достижения 18-летнего возраста лицом, их совершившим (например, в ст.172 УК). Однако в ст.328 и 331 УК, предусматривающих уголовную ответственность за преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами и аналогами, совершаемые в отношении несовершеннолетних, отсутствует специальное указание на совершеннолетний возраст виновного. Лишь обращение к п.17¹ части 2 ст.27 УК позволяет установить, что за сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов заведомо несовершеннолетнему (часть 3 ст.328 УК) уголовная ответственность наступает с 14-летнего возраста.

Пример 7 Данное обстоятельство не было учтено в протесте заместителя Генерального прокурора Республики Беларусь на приговор районного суда, которым несовершеннолетний С. осужден по части 3 ст.328 УК к 9 годам лишения свободы за сбыт психотропных веществ заведомо несовершеннолетнему. В протесте утверждалось, что осуждение С. по части 3 ст.328 УК по признаку «заведомо несовершеннолетнему» не основано на законе ввиду того, что уголовную ответственность за указанные действия якобы может нести только лицо, достигшее 18-летнего возраста, а С. сам является несовершеннолетним. Постановлением президиума областного суда протест оставлен без удовлетворения, а приговор без изменения, поскольку указанный довод протеста противоречил предписаниям п.171 части 2 ст.27 УК, согласно которой лицо, совершившее запрещенное частью 3 ст.328 УК деяние, подлежит уголовной ответственности с 14-летнего возраста (примечание 12).

В то же время отсутствие в части 2 ст.27 УК указания на ст.331 УК является убедительным основанием для утверждения о том, что уголовная ответственность за склонение к потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенное в отношении несовершеннолетнего (часть 2 ст.331 УК), наступает по достижении лицом, совершившим указанное действие, 16-летнего возраста.

В этой связи отметим, что действия законодателя, дополнившего в 2015 году часть 2 ст.27 УК п.17¹ (см. п.1 ст.1 Закона Республики Беларусь от 29.01.2015 № 245-З «О внесении дополнений и изменений в Уголовный кодекс Республики Беларусь по вопросам противодействия незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов», далее - Закон 245-З), едва ли последовательны ввиду того, что понижение возраста уголовной ответственности за преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами и аналогами, совершаемые в отношении несовершеннолетних, не коснулось части 2 ст.331 УК.

Конституционный Суд Республики Беларусь, анализируя указанное дополнение ст.27 УК, отметил, что снижение возраста, с которого наступает уголовная ответственность за незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов (части 2-5 ст.328 УК), обусловлено прежде всего повышенной степенью общественной опасности распространения среди молодежи такого явления, как употребление наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов, а также тяжестью наступающих в результате их употребления последствий. При этом современный уровень физического и психического развития несовершеннолетних, широкая пропаганда отрицательного воздействия указанных средств и веществ на организм человека, в частности в различных средствах массовой информации, в том числе посредством глобальной компьютерной сети Интернет, позволяет несовершеннолетним осознавать фактический характер и степень общественной опасности деяний, связанных с оборотом данных средств и веществ и, следовательно, нести за них ответственность как лицам, которые в соответствии с конституционными положениями обязаны соблюдать Конституцию Республики Беларусь, ее законы и ответственны перед государством за неукоснительное исполнение обязанностей, возложенных на них Конституцией (п.2 решения Конституционного Суда Республики Беларусь от 20.01.2015 № Р-976/2015 «О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь "О внесении дополнений и изменений в Уголовный кодекс Республики Беларусь по вопросам противодействия незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов"»).

Такое обоснование Конституционным Судом Республики Беларусь понижения возрастного порога уголовной ответственности за незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов (части 2-5 ст.328 УК), приведшее к выводу о соответствии его Конституции Республики Беларусь, едва ли можно признать удовлетворительным применительно ко всем несовершеннолетним, подпадающим под действие п.17¹ ст.27 УК.

Полагаем, что не может не вызывать возражений подход законодателя, установившего повышенную уголовную ответственность несовершеннолетнего за преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами и аналогами, совершаемыми в отношении таких же несовершеннолетних.

В этой связи представляется необходимым предложить законодателю внести коррективы в п.17¹ части 2 ст.27 УК путем дополнения его словами «, за исключением сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов заведомо несовершеннолетнему». Одновременно следует внести изменения, направленные на усиление уголовной ответственности только лиц, достигших совершеннолетия, за преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами и аналогами, совершаемые в отношении несовершеннолетних, а именно:

• в части 2 ст.328 УК слова «заведомо несовершеннолетнему» заменить словами «или лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, заведомо несовершеннолетнему»;

• в части 2 ст.331 УК слова «несовершеннолетнего» заменить словами «лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, заведомо несовершеннолетнего».

Лицо может быть привлечено к уголовной ответственности за преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами, с сильнодействующими или ядовитыми веществами, не являющимися наркотическими средствами, психотропными веществами, их аналогами, если по уголовному делу будет установлено, что совершая деяния, предусмотренные указанными статьями УК, лицо сознавало, что предметом этих деяний являются наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры либо сильнодействующие или ядовитые вещества, не являющиеся наркотическими средствами, психотропными веществами, их аналогами. При этом для положительного решения вопроса о привлечении лица к уголовной ответственности за вышеперечисленные преступления не имеет значения, понимало ли это лицо:

• к какому именно виду наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров относится вещество (соли и пр.), включенное в Республиканский перечень наркотических средств;

• в какой из списков (таблиц Списка 4) Республиканского перечня наркотических средств включено соответствующее вещество (соли и пр.);

• находится ли соответствующее вещество (соли и пр.) в Республиканском списке наркотических средств.

Уголовная ответственность за преступления, связанные с аналогами наркотических средств и психотропных веществ

Признание химического вещества аналогом и утрата им этого статуса

Под аналогами наркотических средств и психотропных веществ в статьях УК понимаются химические вещества, структурные формулы которых образованы заменой в структурных формулах наркотических средств, психотропных веществ или базовых структурах одного или нескольких атомов водорода на заместители атомов водорода, включенные в перечень заместителей атомов водорода в структурных формулах наркотических средств, психотропных веществ или базовых структурах, установленный Государственным комитетом судебных экспертиз Республики Беларусь (п.3 примечаний к ст.327 УК).

Наркотические средства, психотропные вещества с общими базовыми структурами объединяются в Республиканском перечне наркотических средств в группы. Химические названия базовых структур указываются в этом перечне в наименованиях сформированных групп наркотических средств, психотропных веществ.

Справочно Базовая структура - указанная в Республиканском перечне наркотических средств структура химического вещества, при модификации которой (путем замены одного или нескольких атомов водорода на заместители атомов водорода) образованы структурные формулы двух и более наркотических средств, психотропных веществ (абзац 3 ст.1 Закона № 408-З).

В Законе № 408-З установлен алгоритм действий, приводящих к признанию химического вещества аналогом наркотического средства или психотропного вещества.

Если при проведении оперативно-розыскных или уголовно-процессуальных действий выявляется химическое вещество, в отношении которого имеются основания полагать, что оно является наркотическим средством или психотропным веществом либо оказывает на человека такое же действие, как наркотическое средство или психотропное вещество, то по постановлению органа уголовного преследования назначается судебно-химическая экспертиза.

Экспертиза химических веществ проводится государственными судебно-экспертными учреждениями (подразделениями), созданными в установленном законодательством порядке, на основании указанных постановлений о назначении экспертизы (часть первая ст.4 Закона № 408-З). Такие экспертизы могут назначаться как в процессе разрешения заявлений и сообщений о преступлении в стадии возбуждения уголовного дела (часть 2 ст.173 УПК), так и на последующих стадиях уголовного процесса (часть 1 ст.103 УПК).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2021 г. ч.1 ст.103 УПК с изменениями, внесенными Законами от 18.12.2019 № 281-З и от 17.07.2020 № 45-З. С 19 июня 2021 г. следует руководствоваться ч.2 ст.173 УПК в ред. Закона № 112-З.

Предметом экспертизы являются соотнесение структурной формулы химического вещества со структурными формулами наркотических средств, психотропных веществ или базовыми структурами и определение наличия в этой структурной формуле одного или нескольких заместителей атомов водорода.

Экспертиза проводится в течение 10 рабочих дней. При необходимости проведения дополнительных исследований с привлечением иных специалистов, применением продолжительных по времени методик исследования этот срок может быть продлен руководителем судебно-экспертного учреждения до 2 месяцев.

В день вынесения заключения эксперта об отнесении химического вещества к аналогу судебно-экспертным учреждением такая информация направляется в Министерство внутренних дел Республики Беларусь для размещения на его официальном сайте в глобальной компьютерной сети Интернет («Химические вещества, относящиеся к аналогам наркотических средств, психотропных веществ» (http://mvd.gov.by/ru/main.aspx?guid=272393)).

В соответствии со ст.24 Закона № 408-З установлен запрет на оборот аналогов, за исключением случаев, когда:

• юридические лица, указанные в части пятой ст.12 Закона № 408-З, осуществляют ввоз, вывоз, пересылку аналогов на основании разрешения, выдаваемого Министерством внутренних дел Республики Беларусь в порядке и на условиях, установленных Советом Министров Республики Беларусь;

• аналоги используются в научных и учебных целях, при подготовке служебных собак, в оперативно-розыскной и экспертной деятельности.

Запрет на оборот аналогов начинает действовать с ноля часов суток, следующих за днем размещения информации о таких химических веществах на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет.

Это означает, что уголовная ответственность за незаконный оборот аналогов наркотических средств и психотропных веществ в Республике Беларусь (незаконные деяния с ними, предусмотренные в указанных выше статьях Особенной части УК) наступает, если эти незаконные деяния с аналогами совершены на следующие сутки с момента размещения информации о них на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет.

Химические вещества, отнесенные к аналогам, подлежат включению в Республиканский перечень наркотических средств в срок, не превышающий 6 месяцев со дня размещения информации об этих аналогах на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет, путем внесения в него соответствующих дополнений.

Обратите внимание! К аналогам не могут быть отнесены химические вещества, включенные в Республиканский перечень наркотических средств в качестве наркотических средств или психотропных веществ или их прекурсоров, а также лекарственные средства, включенные в Государственный реестр лекарственных средств Республики Беларусь (см. Положение о структуре, порядке формирования и ведения государственного реестра лекарственных средств Республики Беларусь, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 01.04.2015 № 254).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 20 ноября 2020 г. следует руководствоваться Положением № 254 в редакции постановления Совета Министров Республики Беларусь от 27.10.2020 № 611.

Иными словами, те химические вещества, которые де-юре уже имеют статус наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров либо лекарственных средств, включенных в Государственный реестр лекарственных средств Республики Беларусь, не могут быть признаны экспертом аналогами.

С другой стороны, химические вещества, признанные аналогами согласно заключению экспертизы, прошедшие процедуры размещения информации о них на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет, а затем включенные в Республиканский перечень наркотических средств, теряют статус аналогов.

Информация о включении в Республиканский перечень наркотических средств химических веществ, отнесенных ранее к аналогам, размещается на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет.

Например, в файле «Химические вещества, относящиеся к аналогам наркотических средств, психотропных веществ», размещенном на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет (http://mvd.gov.by/ru/main.aspx?guid=272393), указано, что в соответствии с постановлением Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 06.10.2014 № 70 «О внесении изменения в постановление Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 28 мая 2003 г. № 26» с 19 октября 2014 г. химические вещества, указанные в пп.1-14 этого файла, подлежат государственному контролю как особо опасные психотропные вещества, не используемые в медицинских целях (п.2 Списка 1 Республиканского перечня наркотических средств). Иными словами, с 19 октября 2014 г. эти аналоги приобрели статус особо опасных психотропных веществ, и уголовная ответственность за их оборот с указанной даты должна наступать как за незаконные деяния с особо опасными психотропными веществами.

Таким образом, утрата статуса аналогов происходит с момента вступления в силу постановления Министерства здравоохранения Республики Беларусь, которым вносятся соответствующие изменения или дополнения в Республиканский перечень наркотических средств. Этим постановлением аналогам наркотических средств, психотропных веществ придается новый правовой статус наркотических средств, психотропных веществ.

Приведенный анализ законодательного регулирования получения и утраты химическим веществом статуса аналога наркотического средства или психотропного вещества показывает, что он отличается от законодательного регулирования правового статуса наркотических средств и психотропных веществ.

Химическое вещество получает правовой статус наркотического средства или психотропного вещества со дня вступления в силу постановления Министерства здравоохранения Республики Беларусь о включении его в Республиканский перечень наркотических средств в статусе наркотического средства или психотропного вещества.

Химическое вещество получает правовой статус аналога наркотического средства или психотропного вещества с ноля часов суток, следующих за днем размещения информации о таких химических веществах на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет.

Статус аналога сохраняется химическим веществом в течение не более 6 месяцев, исчисляемых со дня размещения информации об этом аналоге на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет. После этого аналог должен получить статус наркотического средства или психотропного вещества.

Такое изменение правового статуса аналога происходит в день вступления в силу постановления Министерства здравоохранения Республики Беларусь о включении его в Республиканский перечень наркотических средств в качестве наркотического средства или психотропного вещества.

Придание химическому веществу статуса аналога - это всего лишь прелюдия к признанию его наркотическим средством или психотропным веществом. В статусе аналога химическое вещество пребывает непродолжительное время.

Отличительными признаками веществ, признаваемых аналогами, являются следующие признаки, которыми они обладают в совокупности:

• эти вещества имеют структурную формулу наркотических средств, психотропных веществ или базовых структур, которая образована заменой одного или двух атомов водорода на заместители атомов водорода, включенные в перечень заместителей атомов водорода в структурных формулах наркотических средств, психотропных веществ или базовых структурах, установленный Государственным комитетом судебных экспертиз Республики Беларусь;

• эти вещества заключением эксперта отнесены к аналогам;

• эти вещества не указаны в Республиканском перечне наркотических средств в качестве наркотических средств или психотропных веществ и в Государственном реестре лекарственных средств Республики Беларусь в качестве лекарственных средств;

• информация об этих веществах, как относящихся к аналогам, размещена на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет.

Основания и условия уголовной ответственности за преступления, связанные с аналогами наркотических средств, психотропных веществ

Из приведенной характеристики аналогов наркотических средств, психотропных веществ следует вывод, что основанием для уголовной ответственности за предусмотренные в УК преступления, связанные с аналогами наркотических средств, психотропных веществ, является совершение физическим лицом предусмотренных в частях 4 и 5 ст.316, частях 4 и 5 ст.317, ст.317¹, 318, 327-328², 330-332 УК преступлений, предметом которых выступают аналоги наркотических средств, психотропных веществ.

Основанием для уголовной ответственности за предусмотренные в УК преступления, связанные с незаконными деяниями с сильнодействующими или ядовитыми веществами, не являющимися аналогами наркотических средств, психотропных веществ, является совершение физическим лицом предусмотренных в ст.333, 334 УК преступлений, предметом которых выступают указанные сильнодействующие или ядовитые вещества, не являющиеся аналогами наркотических средств, психотропных веществ.

Уголовная ответственность за совершение преступлений, связанных с аналогами наркотических средств, психотропных веществ, наступает при наличии следующих условий:

1) достижение физическим лицом, их совершившим, возраста 16 лет (части 4 и 5 ст.316, части 4 и 5 ст.317, ст.317¹, 318, часть 1 ст.328, ст.328¹, 328², 330-334 УК) или 14 лет (ст.327, части 2-5 ст.328 УК);

2) нахождение в состоянии вменяемости физического лица, совершившего деяния, предусмотренные частями 4 и 5 ст.316, частями 4 и 5 ст.317, ст.317¹, 318, 327, 328¹, 328², 330-334 УК;

3) наличие административной преюдиции как признака специального субъекта преступления (ст.317¹ УК).

Необходимо обратить внимание на то, что в части 3 ст.328 УК не предусмотрена уголовная ответственность за незаконные с целью сбыта изготовление, переработку, приобретение, хранение, перевозку или пересылку либо незаконный сбыт аналогов особо опасных наркотических средств, психотропных веществ.

Данная особенность не была учтена при постановлении приговора в рассмотренном ниже случае.

Пример 8 Приговором от 06.11.2014 Б. осужден районным судом по части 3 ст.328 УК за незаконный оборот высушенного измельченного вещества растительного происхождения, содержащего в своем составе вещество «MBA(N)-CHM», являющееся аналогом особо опасного психотропного вещества «MBA(N)-018 (AB-PINACA)». Прокурор области опротестовал данный приговор, указав в протесте на то, что аналог особо опасного психотропного вещества диспозицией части 3 ст.328 УК не предусмотрен в качестве предмета преступления. Соглашаясь с доводами протеста, президиум областного суда отметил в постановлении по данному делу, что названные действия Б. с аналогом особо опасного психотропного вещества следует квалифицировать по части 2 ст.328 УК как незаконные с целью сбыта хранение и сбыт аналога психотропного вещества (примечание 13).

Приведенное судебное решение нужно признать обоснованным, поскольку понятия «психотропное вещество» и «особо опасное психотропное вещество» соотносятся между собой как род и вид. Поэтому аналог особо опасного психотропного вещества является в то же время и аналогом психотропного вещества. Если за незаконный оборот аналога особо опасного психотропного вещества не установлена повышенная уголовная ответственность в части 3 ст.328 УК, то такая ответственность должна наступать за незаконный оборот психотропного вещества по части 2 ст.328 УК.

Как указано выше, при привлечении лица к уголовной ответственности за деяния, связанные с аналогами наркотических средств или психотропных веществ, необходимо установить, что эти деяния совершены лицом после ноля часов суток, следующих за днем размещения информации об аналогах на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет.

До этого момента любые деяния с аналогом не могут влечь уголовной ответственности по частям 4 и 5 ст.316, частям 4 и 5 ст.317, ст.317¹, 318, 327, 328², 330-332 УК.

Если лицо совершило указанные деяния после ноля часов суток, следующих за днем размещения информации об аналогах на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет и до момента включения его в Республиканский перечень наркотических средств, то в этом случае при производстве по уголовному делу необходимо доказать, что во время совершения этих деяний лицо сознавало, что предметом совершаемых им деяний являлось химическое вещество в любом виде и состоянии, оказывающее на человека такое же психоактивное действие, что и наркотические средства или психотропные вещества, и вызывающее стимулирующее, депрессивное или галлюциногенное состояние, опасное для здоровья или жизни.

При этом для уголовной ответственности за преступления, связанные с аналогами, не требуется, чтобы лицо знало, что в день совершения им деяния с аналогом информация о нем была размещена на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет и этот аналог не приобрел статус наркотика или психотропного вещества вследствие включения его в Республиканский перечень наркотических средств. Не требуется также и осознания лицом того, к какому именно виду аналогов относится соответствующее химическое вещество.

Такое содержание умысла лица, совершившего преступление, связанное с аналогами, отличается от предложенного автором в 2012 году, что обусловлено изменениями и дополнениями, внесенными в порядок признания химических веществ аналогами Декретом Президента Республики Беларусь от 28.12.2014 № 6 «О неотложных мерах по противодействию незаконному обороту наркотиков» и Законом Республики Беларусь от 18.07.2016 № 404-З «О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам противодействия незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов».

Уголовно-правовые последствия корректировки Республиканского перечня наркотических средств, придания химическому веществу статуса аналога

Корректировка Республиканского перечня наркотических средств может осуществляться путем изменений, выражающихся:

• в изложении в соответствующем списке в иной редакции международного незарегистрированного названия или другого ненаучного названия того или иного вида наркотика, психотропного вещества, их прекурсоров и (или) их химической структуры или краткого описания;

• в исключении того или иного вида наркотика, психотропного вещества, их прекурсоров из соответствующего списка;

• в переводе того или иного вида наркотика, психотропного вещества, их прекурсоров из одного списка в другой список.

Республиканский перечень наркотических средств может корректироваться путем его дополнения новыми видами наркотиков, психотропных веществ, их прекурсоров, в том числе вследствие описанного выше перевода того или иного химического вещества из разряда аналога в разряд наркотика, психотропного вещества.

Всякая корректировка Республиканского перечня наркотических средств в аспекте ее влияния на признание того или иного химического вещества, растения или иного материального объекта в качестве предмета преступлений, связанных с наркотиками, должна оцениваться через призму предписаний ст.9 УК, определяющей правила действия уголовного закона во времени.

Из общего правила о том, что преступность и наказуемость деяния определяются законом, действовавшим во время совершения этого деяния (часть 1 ст.9 УК), законодатель вывел одно исключение. Оно касается уголовных законов, улучшающих положение лица, совершившего преступление, которые согласно части 2 ст.9 УК распространяют свое действие и на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу (обратная сила уголовного закона). Согласно части 3 ст.9 УК уголовные законы, ухудшающие положение лица, совершившего преступление, не имеют обратной силы и не распространяют свое действие на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу.

Корректировка Республиканского перечня наркотических средств никогда не сопровождалась одновременным изменением диспозиций статей Особенной части УК, предусматривающих уголовную ответственность за преступления, связанные с наркотиками. Однако бланкетный характер диспозиций указанных статей Особенной части УК обязывает ставить вопрос об изменении круга предмета анализируемых преступлений (сохранение его неизменности) всякий раз, когда Министерство здравоохранения Республики Беларусь вносит коррективы в Республиканский перечень наркотических средств.

Любая корректировка Республиканского перечня наркотических средств, влекущая расширение (сужение) этого перечня либо изменение правового статуса указанных в нем видов наркотиков, психотропных веществ, их прекурсоров, в том числе вследствие перевода того или иного химического вещества из разряда аналога в разряд наркотика, психотропного вещества, ставит перед правоприменителем вопрос о применении (неприменении) для этих случаев правил об обратной силе закона.

При решении данного вопроса надлежит руководствоваться предписаниями части 5 ст.9 УК, согласно которой правила этой статьи применяются также в случаях, когда вследствие отмены или изменения нормативного правового акта, за нарушение требований которого установлена уголовная ответственность, соответствующее деяние утратило признаки преступления, предусмотренного УК.

Справочно Часть 5 введена в ст.9 УК Законом Республики Беларусь от 05.01.2015 № 241-З «О внесении дополнений и изменений в Уголовный, Уголовно-процессуальный, Уголовно-исполнительный кодексы Республики Беларусь, Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях и Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях» (п.2 ст.1).

Республиканский перечень наркотических средств является тем нормативным правовым актом, за нарушение требований которого установлена уголовная ответственность в статьях Особенной части УК о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами.

Дополняя или изменяя Республиканский перечень наркотических средств, Министерство здравоохранения Республики Беларусь в определенных случаях корректирует и уголовный закон, поскольку изменяет содержание предмета преступлений, связанных с наркотиками.

Расширение круга наркотиков, психотропных веществ, их прекурсоров автоматически влечет установление уголовной ответственности за предусмотренные уголовным законом действия с объектами, которые получили официальный статус наркотиков, психотропных веществ, их прекурсоров.

В таких случаях в соответствии с частями 3 и 5 ст.9 УК лицо не подлежит уголовной ответственности за действия с объектами, которые получили официальный статус наркотиков, психотропных веществ, их прекурсоров, совершенные до дня вступления в силу постановления Министерства здравоохранения Республики Беларусь о дополнении ими соответствующих списков Республиканского перечня наркотических средств.

С сожалением следует констатировать, что увязывание корректировок Республиканского перечня наркотических средств, производимых постановлениями Министерства здравоохранения Республики Беларусь, с действием правил об обратной силе уголовного закона не всегда обосновывается судами ссылкой на часть 5 ст.9 УК.

Пример 9 Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Беларусь признала обоснованным оправдательный приговор, согласно которому Б. признан невиновным и оправдан по части 1 ст.14 и части 1 ст.328 УК. В определении судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Беларусь указано на то, что уголовной ответственности по ст.328 УК подлежат только лица, допустившие незаконный оборот психотропных веществ, включенных в Республиканский перечень наркотических средств, психотропных веществ, а изъятое у физического лица вещество не было включено в этот перечень на момент его изъятия. Из материалов уголовного дела Б. усматривается, что он задержан 30 декабря 2013 г. В день задержания у него изъято вещество, которое, по заключению экспертов от 04.02.2014, содержит 2,010 4 г особо опасного психотропного вещества - QCBL(N)-2201. Вещество QCBL(N)-2201 было включено в Республиканский перечень наркотических средств постановлением Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 10.12.2013 № 122 «О внесении изменения и дополнения в постановление Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 28 мая 2003 г. № 26», вступившим в силу 29 января 2014 г. В определении судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Беларусь особо подчеркнуто, что внесение вещества, незаконный оборот которого вменялся в вину Б., в Республиканский перечень наркотических средств и психотропных веществ на момент производства экспертизы (4 февраля 2014 г.), а не на момент совершения действий, вмененных в вину Б. (30 декабря 2013 г.), на указанный вывод суда не влияет, поскольку в данном случае закон обратной силы не имеет (примечание 14).

Приведенное решение судебной коллегии не было подкреплено ссылкой на материальный закон, а именно на часть 5 ст.9 УК.

В этой части анализируемое судебное решение противоречит предписаниям взятых в системном единстве части 1 ст.416 и части 3 ст.397 УПК, обязывающих суд надзорной инстанции мотивировать принятое решение, следовательно, обосновывать это решение ссылкой на соответствующие нормы УК, регламентирующие действие уголовного закона во времени, в том числе норм уголовного закона с бланкетной диспозицией, устанавливающих уголовную ответственность за нарушение требований неуголовно-правовых нормативных правовых актов.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 19 июня 2021 г. ст.397 УПК изложена в новой редакции Законом № 112-З.

Сужение круга наркотиков, психотропных веществ, их прекурсоров автоматически влечет устранение уголовной ответственности за предусмотренные уголовным законом действия с объектами, которые утратили официальный статус наркотиков, психотропных веществ, их прекурсоров.

В таких случаях в соответствии с частями 2 и 5 ст.9 УК лицо не подлежит уголовной ответственности за действия с объектами, которые утратили официальный статус наркотиков, психотропных веществ, их прекурсоров, совершенные до дня вступления в силу постановления Министерства здравоохранения Республики Беларусь об исключении их из соответствующих списков Республиканского перечня наркотических средств.

Недолгое существование химического вещества в статусе аналога, о чем указывалось выше, требует точного установления даты совершения деяний с ним.

Дело в том, что возможны ситуации постановления приговора по уголовному делу о преступлениях, связанных с аналогами, в тот день, когда аналог, бывший предметом такого преступления, изменил свой статус и обрел статус наркотического средства или психотропного вещества. В подобных случаях квалификация содеянного должна основываться на правовом статусе химического вещества, который оно имело на дату совершения деяний с таким веществом, а не на дату постановления приговора по уголовному делу.

Полагаем, что по таким уголовным делам и орган уголовного преследования, и суд обязаны при формулировании обвинения указывать на то, что преступление, связанное с аналогом, совершено лицом в период времени, начавшийся с ноля часов суток, следующих за днем размещения информации о таком химическом веществе на официальном сайте Министерства внутренних дел Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет, и закончившийся со дня вступления в силу постановления Министерства здравоохранения Республики Беларусь о включении аналога в Республиканский перечень наркотических средств в статусе наркотического средства или психотропного вещества.

В публикации по уголовному делу, анализировавшемуся выше (пример 8), не указано, что в соответствии с постановлением Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 06.10.2014 № 70 «О внесении изменения в постановление Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 28 мая 2003 г. № 26» химическое вещество «MBA(N)-CHM», являвшееся на день совершения преступления аналогом особо опасного психотропного вещества «MBA(N)-018 (AB-PINACA)», с 19 октября 2014 г. приобрело статус особо опасного психотропного вещества «MBA(N)-CHM». Другими словами, в приговоре отсутствует информация о том, что 6 ноября 2014 г. (в день постановления приговора по уголовному делу Б.) химическое вещество «MBA(N)-CHM» утратило статус аналога и являлось особо опасным психотропным веществом.

Если бы суд учел данное изменение в действовавшем в то время Республиканском перечне наркотических средств, утвержденном постановлением Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 28.05.2003 № 26, то он обязан был применить для квалификации действий Б. часть 3 ст.328 УК (хранение и сбыт особо опасного психотропного вещества). Однако такое изменение в Республиканский перечень наркотических средств очевидно ухудшало положение Б. ввиду того, что хранение и сбыт особо опасного психотропного вещества наказывается строже по части 3 ст.328 УК, между тем как хранение и сбыт аналога психотропного вещества влечет менее строгую уголовную ответственность по части 2 ст.328 УК.

Поэтому вполне обоснованно суд с учетом предписаний частей 3 и 5 ст.9 УК, содержащих запрет на применение обратной силы закона, осудил Б. за незаконный оборот аналога психотропного вещества по части 2 ст.328 УК, а не за незаконный оборот особо опасного психотропного вещества по части 3 ст.328 УК.

Наконец укажем и на возможные уголовно-правовые последствия изложения в Республиканском перечне наркотических средств в новой редакции тех или иных наименований наркотических средств, психотропных веществ и (или) их химической структуры или краткого описания.

Анализ свидетельствует о том, что появление указанных редакционных правок при отсутствии специальных познаний в этой специфической области научного знания у должностных лиц органов уголовного преследования и судей не позволяет однозначно ответить на вопрос о том, связаны ли такие редакционные правки с сужением либо с расширением круга тех наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, которые охватываются новым наименованием.

Не всегда ясно, привело ли изменение наименования (новая его редакция) к появлению в Республиканском перечне наркотических средств нового вида наркотического средства, психотропного вещества, их прекурсора либо исключению из него того вида, который получил новое наименование.

Для получения ответа на этот вопрос по конкретному уголовному делу может быть рекомендовано направление соответствующего запроса в Министерство здравоохранения Республики Беларусь и (или) в экспертное подразделение Государственного комитета судебных экспертиз Республики Беларусь, которое проводило экспертизу данного наркотического средства, психотропного вещества, его прекурсора.

* Данные, представленные в таблице, получены из форм статистической отчетности за 2001-2016 годы: 10 «Сведения о числе привлеченных к уголовной ответственности и мерах уголовного наказания»; общее количество лиц, осужденных по указанным статьям УК, и общее количество лиц, осужденных за преступления, связанные с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами и аналогами, по годам и за период с 2001 по 2016 годы рассчитаны автором.

** Введена в УК Законом № 245-З.

Примечание 1. Лукашов, А. И. Вопросы применения уголовного закона в нормативных актах, документах и материалах / А.И.Лукашов, Э.А.Саркисова. - Мн.: РИООО «Репринт», 1998. - 528 с. (С.341, 348-357)

Примечание 2. Постановление президиума областного суда от 12.08.2016 «Приговор районного суда изменен, из описательно-мотивировочной и резолютивной части приговора исключено указание о наличии в действиях обвиняемого квалифицирующего признака «незаконное без цели сбыта изготовление психотропных веществ».

Примечание 3. Вопросы квалификации, регистрации и учета преступлений / Н.Ф.Ахраменка, Н.А.Бабий и др.; Под общ. ред. А.И.Лукашова. - 2 изд., перераб и доп. - Мн.: Академия МВД Республики Беларусь, 2007. - С.346.

Примечание 4. Бюллетень Верховного Суда РСФСР. - 1989. - № 10. - С.10.

Примечание 5. Определение судебной коллегии по уголовным делам городского суда от 29.03.2016 «Приговор суда в части виновности обвиняемого в посеве и выращивании в целях сбыта и изготовления наркотических средств и психотропных веществ запрещенных к возделыванию растений, содержащих психотропные вещества; в незаконном с целью сбыта хранении наркотических средств оставлен без изменений».

Примечание 6. Обзор Верховного Суда Республики Беларусь от 01.03.2007 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными веществами и их прекурсорами, сильнодействующими и ядовитыми веществами (ст.ст.327-334 УК)».

Примечание 7. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 14.07.2010 № 64-О10-26СП «Приговор суда присяжных по делу о посеве, выращивании и культивировании запрещенных к возделыванию растений, содержащих наркотические вещества, незаконном сбыте наркотических средств, приготовлении, покушении к сбыту, хранении и изготовлении без цели сбыта и в части оправдания по ряду эпизодов оставлен без изменения, так как приговор постановлен на основании вердикта присяжных, вопросный лист соответствует УПК РФ, действия виновных правильно квалифицированы, наказание назначено согласно закону».

Примечание 8. Лукашов, А. И. Квалификация преступлений, связанных с наркотическими средствами: Учебное пособие. - Мн.: Академия милиции МВД Республики Беларусь, 1992. - С.11.

Примечание 9. Лицо оправдано по обвинению в покушении на приобретение, хранение и перевозку вещества растительного происхождения в связи с отсутствием в деянии состава преступления, так как указанное вещество не было включено в Республиканский перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих государственному контролю в Республике Беларусь // Судовы веснiк. - 2017. - № 2. - С.27.

Примечание 10. Лицо оправдано по ч.1 ст.328 УК за отсутствием в деянии по посеву и выращиванию двух растений рода Cannabis состава преступления, поскольку целые растения указанного рода не отнесены к наркотическим средствам // Судовы веснiк. - 2017. - № 2. - С.21, 22.

Примечание 11. Определение судебной коллегии по уголовным делам областного суда от 16.05.2017.

Примечание 12. Постановление президиума областного суда от 29.07.2016 «Протест прокурора на приговор районного суда оставлен без удовлетворения, поскольку доводы протеста о том, что субъектом преступления - совершение сбыта психотропного вещества заведомо несовершеннолетнему может быть только лицо, достигшее 18-летнего возраста, являются несостоятельными».

Примечание 13. Постановление президиума областного суда от 31.08.2016 «Приговор районного суда в части признания обвиняемого виновным в незаконном с целью сбыта хранении, незаконном сбыте аналога особо опасного психотропного вещества изменен, поскольку судом неправильно применен уголовный закон».

Примечание 14. Определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Беларусь от 21.02.2017. Требование: Об отмене оправдательного приговора. Обстоятельства: Физическое лицо обвинялось в незаконном приобретении, хранении и перемещении вещества, признанного заключением экспертов особо опасным психотропным веществом. Решение: Требование не удовлетворено, поскольку уголовной ответственности подлежат только лица, допустившие незаконный оборот психотропных веществ, включенных в Республиканский перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежавших государственному контролю в Республике Беларусь, а изъятое у физического лица вещество не было включено в указанный перечень на момент его изъятия.

28.12.2017

Алексей Лукашов, кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры уголовного права юридического факультета Белорусского государственного университета