Материал помещен в архив

ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО ПОКУПКИ ДОЛИ УЧАСТНИКА

Ситуация При удостоверении сделки по купле-продаже доли в уставном фонде между участниками одного общества нотариус потребовал представить письменные отказы остальных участников общества от преимущественного права приобретения доли в уставном фонде данного общества. В связи с возникшей ситуацией рассмотрим, действует ли преимущественное право при совершении сделки купли-продажи между участниками общества?

Проанализируем отдельные нормы Гражданского кодекса РБ (далее - ГК) и Закона РБ от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон).

Статьей 92 ГК определено, что:

1) участник общества с ограниченной ответственностью (далее - общество, ООО) вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества или самому обществу (п.1);

2) отчуждение участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено законодательными актами или уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления этого права либо если иное не установлено законами или актами Президента РБ. Если участники общества откажутся от своего преимущественного права либо не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества, доля (часть доли) участника может быть отчуждена самому обществу. В случае, если участники общества не воспользовались преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества либо само общество не воспользовалось правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества, доля (часть доли) участника в уставном фонде общества может быть отчуждена третьему лицу (п.2).

Законодатель не случайно разделил условия совершения сделок между участниками общества и условия совершения сделок между участниками и третьими лицами.

Так п.1 ст.92 ГК регулирует порядок совершения сделок между участниками и устанавливает право каждого участника общества принимать решение не только об отчуждении доли, но также и о количестве лиц, которым будет произведено отчуждение доли (на что указывает фраза «одному или нескольким участникам этого общества»). Разумеется, продавец вправе решать, кому из участников продать свою долю (принцип свободы договора (ст.2 ГК)). Статья 92 ГК ничем не обуславливает право одного участника продать долю другому участнику данного общества.

Пункт 2 ст.92 ГК регулирует правила совершения сделки и поведения участника при намерении произвести отчуждение доли третьему лицу. И тут уже устанавливаются преимущественное право участников перед третьими лицами и обществом и право покупки доли самим обществом, которое появляется у него, если участники не воспользовались своим преимущественным правом.

Статья 98 «Преимущественное право покупки отчуждаемой доли (части доли) участника в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью» Закона развивает правила, установленные п.2 ст.92 ГК, и определяет именно порядок реализации преимущественного права участников.

При этом важно определить смысл понятия «преимущественное право». Если изучить другие статьи ГК, касающиеся преимущественного права какого-либо субъекта, то преимущественное право всегда подразумевает право одного лица перед другим лицом (как правило, перед третьими лицами).

Так, например, передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части) (п.3 ст.111 ГК). При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов (ст.253 ГК). Но что касается участников общества, все они имеют одинаковый статус участников и преимущества одного перед другим здесь не может быть.

Справочно В практике российских судов преимущественное право определяется как право участников перед любыми третьими лицами и действует только в случае продажи доли третьему лицу. Из анализа ст.21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» следует, что преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале возникает у участника общества только в случае продажи ее третьему лицу, не являющемуся участником данного общества. При совершении такой сделки между участниками общества возникновения у других участников общества права преимущественной покупки законом не предусмотрено. Данный вывод подтверждают и материалы судебной практики (примечание).

Пункт 16 утратившего силу постановления Пленума ВХС РБ от 19.05.2005 № 19 «Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением условий учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных обществах» устанавливал, что при разрешении споров, связанных с переходом доли (ее части) участника в уставном фонде общества к другим лицам, необходимо иметь в виду следующее:

• в соответствии со ст.92 и 94 ГК участник ООО и общества с дополнительной ответственностью (далее - ОДО) вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном фонде общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или его участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества;

• отчуждение участником общества своей доли третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. Другие участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника, продающего долю, по цене, предложенной третьему лицу.

Пунктом 21 постановления Пленума ВХС РБ от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)» установлено, что участники ООО (ОДО) пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде ООО (ОДО) пропорционально размерам своих долей в уставном фонде этого ООО (ОДО), если уставом или решением общего собрания его участников (принятым единогласно) не предусмотрен иной порядок осуществления этого права либо если иное не установлено законодательными актами; уступка такого права не допускается (часть вторая п.2 ст.92, п.3 ст.94 ГК, части первая, пятая ст.98, часть шестая ст.112 Закона).

Итак, комплексное толкование законодательства позволяет сделать выводы, что продажа доли участником другому участнику общества осуществляется без каких-либо ограничений: согласия общества или его участников на совершение такой сделки не требуется; участники не имеют права требовать продажи доли пропорционально долям в уставном фонде общества и не имеют преимущественного права покупки доли перед другими участниками общества.

Нормы же Закона в отношении сделок по отчуждению участником общества своей доли следует читать и толковать с учетом подхода, закрепленного в ГК, как документа большей юридической силы.

Примечание. Постановление ФАС Уральского округа от 23.07.2008 № Ф09-5154/08-С4 по делу А76-23768/2007-7-694/93: «…Из анализа ст.21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» следует, что преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале возникает у участника общества только в случае продажи ее третьему лицу, не являющемуся участником данного общества. При совершении такой сделки между участниками общества возникновение у других участников общества права преимущественной покупки законом не предусмотрено».

Постановление ФАС Уральского округа от 17.07.2008 № Ф09-4972/08-С4 по делу Ф76-23771/2007-7-696/95 «...Из анализа указанных норм права следует, что преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале возникает у участника общества только в случае продажи ее третьему лицу, не являющемуся участником данного общества. При совершении такой сделки между участниками общества возникновение у других участников общества права преимущественной покупки законом не предусмотрено. Уставом общества может быть закреплена необходимость получения согласия других участников общества на переход доли (части доли) в уставном капитале от одного участника общества к другому...».

19.09.2012 г.

Надежда Грабовская, ведущий юрисконсульт сети магазинов «Оранжевый верблюд», юрист-лицензиат