Материал помещен в архив

ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА: ЗАЧЕТ

Термин «зачет» неоднороден и имеет три различных значения (гражданско-правовое, бухгалтерское и налоговое). Рассмотрим гражданско-правовое значение данного термина.

Гражданско-правовое значение термина «зачет» влияет на изменение и прекращение прав и обязанностей участников хозяйственных операций. Зачет регулируется ст.381-382 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК). Согласно п.1 ст.381 ГК обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан, либо определен моментом востребования; для зачета достаточно заявления одной стороны.

Исходя из этого можно выделить следующие существенные признаки гражданско-правового зачета.

1. Обязательство, подлежащее зачету, должно быть встречным, то есть должник по одному обязательству - кредитор по другому. Из этого правила есть одно исключение - зачет при уступке требования: должник по уступаемому требованию вправе зачесть против нового кредитора свое требование к первоначальному кредитору, если это требование существовало и срок исполнения по нему наступил до получения должником извещения об уступке требования (ст.382 ГК).

2. Обязательства должны быть однородными. Однородность - критерий в достаточной мере субъективный, но существуют признаки однородности, которые вне сомнения:

а) оба требования должны иметь один и тот же предмет, и в подавляющем большинстве случаев это деньги;

б) не могут быть предметом зачета требования, если одно из них номинировано в национальной, другое - в иностранной валюте (хотя то и другое - деньги, но у них совершенно различное качество, так как национальная валюта обладает свойством законного платежного средства, иностранная - нет). Если оба требования номинированы в различных иностранных валютах, недопустимость зачета менее очевидна. Однако во избежание спорных ситуаций целесообразно вначале путем новации привести валюту к «общему знаменателю» и лишь потом проводить зачет;

в) однородные требования должны подчиняться одному правовому режиму. Например, известны случаи из судебной практики, когда признавались неоднородными и, следовательно, неспособными к взаимозачету требования: об оплате поставленного товара против неустойки за нарушение условий по качеству; требование о возврате кредита против субсидиарного обязательства поручителя и др.

3. Срок требования уже наступил либо он определен моментом востребования. Например, должник по обязательству, срок исполнения по которому уже наступил, не вправе объявлять о зачете и отказывать в платеже на том основании, что через определенное время кредитор должен будет оплатить уже отгруженную продукцию. Или же банк не вправе предъявлять к зачету свое требование к клиенту о возврате кредита против требования клиента к нему о возврате депозита, если срок окончания депозитного договора еще не наступил.

4. Поскольку зачет является способом прекращения обязательств, вместе с предъявленным к зачету требованием прекращают существование и обеспечивающие его обязательства (неустойка, залог, поручительство и т. д.).

5. Нет никаких нормативно установленных препятствий, чтобы зачет применялся во взаимоотношениях не только двух, но и трех и более сторон. Но с чисто технической точки зрения такие многосторонние зачеты не могут совершаться по заявлению только одной стороны. Они могут производиться на основании многостороннего соглашения между всеми участниками либо на основании административного акта («групповые зачеты», ранее практиковавшиеся через банковскую систему).

6. Законодательством могут устанавливаться другие дополнительные случаи, когда зачет не допускается. Например, п.2 ст.381 ГК названы следующие:

а) если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности, который истек;

б) о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью;

в) о взыскании алиментов;

г) о пожизненном содержании;

д) в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Например, согласно п.2 ст.99 ГК не допускается освобождение акционера акционерного общества, а согласно п.2 ст.89 участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности оплаты акций (внесения вклада), в том числе и путем заявления о зачете. Отдельные ограничения предусмотрены также внешнеторговым законодательством, законодательством об обороте алкогольной продукции (п.1 ст.25 Закона Республики Беларусь от 27.08.2008 № 429-З «О государственном регулировании производства и оборота алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта», ст.91 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» и др.).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 21 января 2022 г. п.1 ст.25 Закона № 429-З изложен в новой редакции Законом от 15.07.2021 № 119-З. Комментарий см. здесь.

Зачет - это односторонняя сделка, а не договор. Для действительности сделки о применении зачета с гражданско-правовой точки зрения нет необходимости не только в составлении двустороннего документа, подписанного сторонами, но и даже просто в достижении согласия. Если одно из сторон не согласна, достаточно будет просто уведомить ее о применении зачета (предпочтительнее в письменной форме). Но исходя из налоговых соображений (определение момента реализации) применение зачета следует оформлять документально.

Строгой формы для документального оформления взаимозачета не существует, но на практике получили распространение два варианта.

Вариант 1. Акт сверки расчетов плюс заявление (уведомление) о зачете. Следует учитывать, что такой акт сверки не есть еще документ, на основании которого производится зачет. Он служит лишь предпосылкой для осуществления взаимозачета, а сама сделка в таком случае совершается на основании письма или заявления одной из сторон. Моментом совершения сделки будет получение письма (заявления) другой стороной, подтвержденное почтовой квитанцией, уведомлением о получении и т. п.

Хотя обязательное составление акта сверки взаиморасчетов не предусмотрено ни одним нормативным актом, его значение не следует недооценивать:

а) с бухгалтерской точки зрения - несоставление (неправильное составление) данного акта может повлечь налоговые правонарушения;

б) с юридической точки зрения судебная практика идет по пути признания акта сверки доказательством наличия долга (разъяснение Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 10.06.2003 № 03-25/1247 «О применении статей 314, 366 Гражданского кодекса Республики Беларусь при рассмотрении дел в порядке приказного производства», решение хозяйственного суда г. Минска от 10.01.2003) и необходимости его составления. Более того, в обобщениях судебной практики, подготовленных Высшим Хозяйственным Судом Республики Беларусь, говорится, что по своему содержанию акт сверки представляет собой документ, в котором согласован размер имущественных обязательств между участниками гражданского оборота, следовательно, подписание такого акта изменяет эти обязательства (обзор Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь «О надзорной практике Высшего Хозяйственного Суда по отдельным категориям споров за первый квартал 2004 года»).

С юридической точки зрения у акта сверки расчетов есть еще одна важная особенность: не может приниматься к зачету встречное требование, полностью или частично оспариваемое одной из сторон (в этом случае нарушается требование однородности). Именно для признания отсутствия спора по встречным требованиям и необходим акт сверки расчетов.

С бухгалтерской точки зрения в отношении акта сверки расчетов (задолженности и т. п.) иногда встречаются крайние точки зрения, в соответствии с которыми: а) подписание такого акта означает проведение взаимозачета; б) данный акт вообще не имеет никакого значения и его составление лишь затрудняет проведение взаимозачета.

На самом деле акт сверки взаиморасчетов - вспомогательный документ бухгалтерского учета, в котором отражается состояние расчетов между организациями и констатируется задолженность одной из сторон. Его нельзя рассматривать в качестве первичного учетного документа, так как он не подтверждает факт совершения хозяйственной операции («хозяйственная операция» согласно Закону Республики Беларусь от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности» (далее - Закон № 57-З) предполагает изменения в объеме и (или) составе имущества и (или) обязательств (абзац 24 ст.1)).

Вместе с тем акт сверки расчетов должен содержать подписи как руководителя, так и главного бухгалтера обеих организаций. Подпись руководителя необходима, поскольку именно он представляет интересы организации в отношениях с другими лицами, подпись главного бухгалтера - поскольку сверка расчетов с дебиторами и кредиторами является одной из форм ведения бухгалтерского учета в организации, входящего в его компетенцию.

АКТ
сверки расчетов

Общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО) «К» в лице директора Волкова А.А. и главного бухгалтера Зайцевой В.В. с одной стороны и унитарное предприятие (далее - УП) «О» в лице директора Кошкина Б.Б. и главного бухгалтера Мышкиной Г.Г. с другой провели сверку взаимных расчетов, о чем составили настоящий акт, подтверждающий нижеследующее.

1. По состоянию на 30 июля 2014 г. задолженность ООО «К» перед УП «О», образовавшаяся в результате уступки требования по договору между закрытым акционерным обществом (далее - ЗАО) «Р» и УП «О» от 20.07.2014 № 10/20, составляет 3 000 000 руб.

2. По состоянию на 30 июля 2014 г. задолженность УП «О» перед ООО «К» по договору возмездного оказания услуг от 01.04.2014 № 1/101 согласно акту выполненных работ от 15.04.2014 № 99 составляет 2 000 000 руб.

3. Общество с ограниченной ответственностью «К» и УП «О» подтверждают наличие взаимной задолженности в суммах, указанных в пп.1 и 2 по состоянию на момент подписания настоящего акта.

Подписи сторон

ЗАЯВЛЕНИЕ
о зачете

Настоящим уведомляем, что в соответствии с актом сверки расчетов от 30.07.2014 задолженность унитарного предприятия (далее - УП) «О» перед обществом с ограниченной ответственностью (далее - ООО) «К» составила 2 000 000 руб., а встречная задолженность ООО «К» составила 3 000 000 руб.

На основании ст.381 Гражданского кодекса Республики Беларусь заявляем о том, что задолженность УП «О» перед ООО «К», образовавшаяся в результате возмездного оказания услуг по договору от 01.04.2014 № 1/101 согласно акту выполненных работ от 15.04.2014 № 99 в сумме 2 000 000 руб., считается зачтенной. С учетом этого задолженность ООО «К» перед УП «О», образовавшаяся в результате уступки права требования по договору между закрытым акционерным обществом «Р» и УП «О» от 20.07.2014 № 10/20, составляет 1 000 000 руб.

Вариант 2. В качестве первичного учетного документа используется единый документ - акт зачета взаимных требований (протокол о проведении взаимозачета, соглашение о погашении взаимных обязательств и т. п.).

В отличие от акта сверки расчетов акт взаимозачета - первичный учетный документ финансового характера, подтверждающий факт совершения финансовой операции (прекращения встречных обязательств сторон). На его основании хозяйственная операция отражается в бухгалтерском и налоговом учете. Поэтому обязательность подписи не только руководителя, но и главного бухгалтера организации на таком документе вытекает из п.2 ст.10 Закона № 57-З.

АКТ
зачета взаимных требований

Общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО) «К» в лице директора Волкова А.А. и главного бухгалтера Зайцевой В.В. с одной стороны и унитарное предприятие (далее - УП) «О» в лице директора Кошкина Б.Б. и главного бухгалтера Мышкиной Г.Г. с другой провели сверку взаимных расчетов, в результате чего констатируют нижеследующее.

1. По состоянию на 30 июля 2014 г. задолженность ООО «К» перед УП «О», образовавшаяся в результате уступки требования по договору между закрытым акционерным обществом (далее - ЗАО) «Р» и УП «О» от 20.07.2014 № 10/20, составляет 3 000 000 руб.

2. По состоянию на 30 июля 2014 г. задолженность УП «О» перед ООО «К» по договору возмездного оказания услуг от 01.04.2014 № 1/101 согласно акту выполненных работ от 15.04.2014 № 99 составляет 2 000 000 руб.

3. Руководствуясь ст.381 Гражданского кодекса Республики Беларусь, стороны пришли к соглашению о зачете задолженности УП «О» перед ООО «К», образовавшейся в результате возмездного оказания услуг по договору от 01.04.2014 № 1/101 согласно акту выполненных работ от 15.04.2014 № 99 в сумме 2 000 000 руб. С учетом этого задолженность ООО «К» перед УП «О», образовавшаяся в результате уступки права требования по договору между ЗАО «Р» и УП «О» от 20.07.2014 № 10/20, составляет 1 000 000 руб.

Подписи сторон

Следует обратить внимание, что в рассмотренных выше примерах зачету подлежало по одному требованию с каждой стороны. Поэтому без труда можно определить, из какого договора осталась непогашена часть требования (в нашем примере это 1 000 000 руб.), поэтому порядок погашения этой части (сроки исполнения, штрафные санкции, течение исковой давности и т. п.) этим договором (от 20.07.2014 № 10/20) и регламентирован.

Но может быть более сложная ситуация, когда зачету подлежат несколько требований (с каждой стороны или в меньшей сумме с одной стороны). В этом случае определить оставшийся непогашенным остаток (из какого хозяйственного договора он вытекает) бывает невозможно. Поэтому в таких комплексных зачетах одновременно имеет место новация обязательств (ст.384 ГК). Следовательно, при оформлении такого зачета нужно заново определять порядок и сроки погашения нового обязательства, меры по его обеспечению и т. п. Исковая давность также начнет течь заново.

Для полноты освещения вопроса документального оформления взаимозачета приведем образцы договора уступки требования и договора перевода долга, которые могут использоваться при «сложном взаимозачете».

ДОГОВОР
уступки требования

Закрытое акционерное общество «Р» (далее - Первоначальный кредитор) в лице директора Воронина М.М. с одной стороны и унитарное предприятие «О» (далее - Новый кредитор) в лице директора Кошкина Б.Б. с другой, действуя на основании соответствующих уставов и руководствуясь действующим законодательством, договорились о нижеследующем.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Первоначальный кредитор уступает Новому кредитору право требования денежной суммы к обществу с ограниченной ответственностью «К» (далее - Должник), вытекающее из договора поставки от 01.04.2014 № 5/6. На момент подписания настоящего Договора размер уступаемого требования составляет 3 000 000 руб.

1.2. Действительность уступаемого требования и факта исполнения Первоначальным кредитором своих обязательств по договору поставки подтверждается комплектом счетов-фактур и товарно-транспортных накладных, перечень которых содержится в приложении к настоящему договору.

1.3. Никаких претензий, связанных с количеством, качеством и другими характеристиками поставки, Должником в установленные сроки не заявлялось.

2. ОБЯЗАННОСТИ ПЕРВОНАЧАЛЬНОГО КРЕДИТОРА

2.1. Первоначальный кредитор обязуется передать право требования в полной сумме свободным от встречных возражений Должника.

2.2. Одновременно с подписанием настоящего договора Первоначальный кредитор обязуется передать Новому кредитору комплект документов, обосновывающих право требования, согласно приложению к настоящему договору.

3. ОБЯЗАННОСТИ НОВОГО КРЕДИТОРА

3.1. Новый кредитор направляет сумму уступленного требования в полном объеме (3 000 000 руб.) в счет погашения обязательств Первоначального кредитора по договору займа от 01.02.2014 № 1/1.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. Первоначальный кредитор отвечает перед Новым кредитором за действительность уступаемого требования.

4.2. Первоначальный кредитор не отвечает перед Новым кредитором за неисполнение Должником своих обязательств по уступленному требованию.

5. ДЕЙСТВИЕ ДОГОВОРА

5.1. Договор вступает в силу с момента подписания и действует до полного исполнения сторонами принятых на себя по нему обязательств.

6. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И ПОДПИСИ СТОРОН

ДОГОВОР
перевода долга

Унитарное предприятие «О» (далее - Первоначальный должник) в лице директора Кошкина Б.Б. с одной стороны и закрытое акционерное общество «Р» (далее - Новый должник) в лице директора Воронина М.М. с другой, действуя на основании соответствующих уставов и руководствуясь действующим законодательством, договорились о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Первоначальный должник переводит на Нового должника свое обязательство по оплате услуг, оказанных обществу с ограниченной ответственностью «К» (далее - Кредитор) по договору возмездного оказания услуг от 01.04.2014 № 1/101 согласно акту выполненных работ от 15.04.2014 № 99. На момент подписания настоящего Договора размер переводимого долга составляет 3 000 000 руб.

2. ОБЯЗАННОСТИ ПЕРВОНАЧАЛЬНОГО ДОЛЖНИКА

2.1. Первоначальный должник обязуется получить согласие Кредитора на перевод долга и произвести с ним сверку расчетов для подтверждения суммы долга.

2.2. Переводимый долг в полной сумме уменьшает задолженность Нового должника перед Первоначальным должником по договору займа от 01.02.2014 № 1/1.

3. ПРАВА НОВОГО ДОЛЖНИКА

3.1. Новый должник вправе требовать от Первоначального должника получения соответствующих разъяснений, а также письменных документов, связанных с определением размера и порядком погашения долга.

4. ДЕЙСТВИЕ ДОГОВОРА

4.1. Договор вступает в силу с момента подписания и действует до полного исполнения сторонами принятых на себя по нему обязательств.

5. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И ПОДПИСИ СТОРОН

В предложенных образцах договоров уступки требования и перевода долга, которые применяются в случаях «сложного взаимозачета», следует обратить внимание на следующие моменты.

1. На практике эти два вида договоров часто путают, хотя различать их очень просто: в случае уступки требования в обязательстве меняется кредитор (одна сторона), а перевода долга - должник (другая сторона).

2. В теории гражданского права и уступка требования, и перевод долга являются так называемыми абстрактными сделками, то есть из их содержания может быть не ясно, с какой целью осуществляется уступка или перевод.

Справочно Абстрактным сделкам противостоят каузальные, из которых очевидна цель действий сторон. Например: покупатель вносит сумму предоплаты, чтобы получить товар от поставщика; арендодатель передает имущество с целью получения арендной платы; залогодатель передает предмет залога с целью обеспечения исполнения обязательства по кредитному договору и т. п.

Такие договоры, где содержатся лишь обязательства первоначального кредитора (нового должника) с точки зрения гражданского права полностью законны и действительны. Указывать цель уступки (перевода долга) с точки зрения договорной техники вовсе не обязательно (поэтому п.3.1 в предложенном договоре уступки требования и п.2.2 в договоре перевода долга факультативные), хотя и не запрещается. Вместе с тем указание на встречное представление по договору со стороны нового кредитора (первоначального должника) весьма желательно с точки зрения бухгалтерского и налогового учета, так как помогает идентифицировать хозяйственную операцию и правильно отразить ее на соответствующих счетах.

При этом надо учитывать, что уступка требования или перевод долга могут совершаться с одной из следующих целей:

а) погасить уже существующую задолженность первоначального кредитора перед новым кредитором (нового должника перед первоначальным должником), вытекающую в частности из различных хозяйственных договоров (поставки, аренды, займа, подряда, перевозки и т. п.);

б) осуществить обмен дебиторской задолженности или же освободиться от кредиторской (продать долг), одновременно предоставив другой стороне какой-либо имущественный актив (деньги или иные ценности). В случае уступки требования, таким образом, происходит замена одного актива (права требования) на другой (деньги), причем чаще всего с дисконтом. В случае перевода долга первоначальный должник одновременно сокращает как свои обязательства, так и активы, а новый должник, напротив, их приобретает;

в) осуществить уступку требования (принятие на себя чужого долга) в счет встречного получения каких-либо ценностей в будущем (поставки товаров, оказания услуг и т. п.).

3. В отличие от документов, оформляющих зачет, договоры уступки требования и перевода долга не предусматривают обязательного наличия подписи главного бухгалтера. Хотя эти документы и имеют значительную специфику, поскольку в отличие от большинства других хозяйственных договоров в дальнейшем не оформляются первичными учетными документами (накладными, счетами-фактурами, выписками по банковским счетам, актами выполненных работ и т. п.), но все же это «внешний» документ договорного характера, а не «внутренний» учетный.

4. Договор уступки требования требует извещения должника. Законодательство (п.3 ст.353 ГК) говорит только о том, что оно должно быть совершено в письменной форме, но не говорит, кто (первоначальный или новый кредитор) должен его совершать. Поэтому разумно будет разрешить этот вопрос в договоре.

Для перевода долга требуется не простое извещение, а согласие должника. Такое согласие может быть получено одним из 3 способов:

1) договор перевода долга оформляется как трехсторонний (самый простой и распространенный способ, хотя и не совсем логичный, поскольку никаких дополнительных прав и обязанностей по такому договору кредитор не приобретает);

2) на договоре ставится пометка «Согласен», подпись и печать кредитора;

3) согласие кредитора получается в виде отдельного документа (например, письма).

В двух последних случаях сторонам также целесообразно оговаривать, кто обязан получать согласие кредитора.

С точки зрения внешнеторгового законодательства постановлением Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2009 № 548/8 «О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга» допускаются случаи полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих экспорт товаров по одному и импорт товаров по другому договору, после состоявшейся между нерезидентами Республики Беларусь уступки требования либо перевода долга. В отличие от простого взаимозачета сложный имеет важные отличия:

1) предметом обоих внешнеторговых договоров должны быть только товары, а не работы, услуги и т. д.;

2) уступка требования или перевод долга допускается только между нерезидентами.

Разграничение взаимозачета и бартера

Часто на практике значительные затруднения вызывает разграничение взаимозачета и бартера (договора мены). Связано это с практически тождественным отражением этих операций в бухгалтерском учете. Отличия в отражении бартерных и взаимозачетных схем связаны с ценообразованием (постановление Совета Министров Республики Беларусь от 24.03.1999 № 405 «О вопросах ценообразования при проведении товарообменных операций») и необходимостью приходования полученного по бартеру товара по учетной цене, равной цене отпускаемого товара, а также с особенностями применения неденежных форм по внешнеторговым договорам и др.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 31 января 2017 г. постановление № 405 на основании постановления Совета Министров Республики Беларусь от 30.01.2017 № 83 утратило силу.

В то же время (в отличие от бухгалтерской) как с экономической, так и юридической точки зрения взаимозачет и товарообменные договоры достаточно сильно различаются. С экономической точки зрения в основе бартера лежит неконкурентоспособность продукции, применения же сложных зачетных схем - недостаток собственных оборотных средств и различные ограничения на проведение расчетов в денежной форме.

С юридической точки зрения основные отличия между ними состоят в следующем:

1) бартер (договор мены) - это способ возникновения обязательств; зачет - способ прекращения уже существующих;

2) за очень редким исключением, можно зачесть только денежные требования. В бартерных договорах денежных требований не существует. При указании в бартерных договорах контрактной стоимости (учетной цены) обмениваемого товара деньги используются как мера стоимости, а не как средство платежа;

3) товарообменный контракт оформляется одним двусторонним договором; при взаимозачете договоров (иных документов) два и более.

Заметим, что законодательством ближайших соседей (Российская Федерация, Украина) применение зачета по внешнеторговым договорам, как правило, запрещено. Белорусскую сторону иностранные органы к административной ответственности не привлекут, но подвести своего контрагента-нерезидента вполне реально. Особенно актуально это для зачета как односторонней сделки. Можно посоветовать включать в свои экспортные и импортные договоры (контракты) оговорки, запрещающие применение зачета по ним (подп.5) п.2 ст.381 ГК). Аналогичным образом, чтобы исключить различные варианты «сложного взаимозачета», в такие контракты можно включать оговорки о запрете уступки прав требования по ним (п.2 ст.353 ГК).

29.02.2016

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук, кандидат экономических наук

По этой теме также см.:

1. Прекращение договора: отказ от исполнения договора и расторжение договора.

2. Прекращение договора: прекращение обязательств исполнением, отступное, новация.

3. Прекращение договора: совпадение должника и кредитора в одном лице, прощение долга.

4. Прекращение договора: невозможность исполнения, прекращение обязательства на основании акта государственного органа, прекращение обязательства смертью гражданина или ликвидацией юридического лица.