Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

Ретроспективная оговорка - придание договору обратной силы

Ольга Марочкина
председатель третейского суда общества с ограниченной ответственностью «Экономический Арбитраж», сооснователь общества с ограниченной ответственностью «Международный образовательный центр правоведения»

24.07.2024

Понятие ретроспективной оговорки

Ретроспективная оговорка - это условие в договоре, что его положения распространяются на отношения, возникшие между сторонами до его заключения.

Данная оговорка вытекает из п.2 ст.395 ГК.

Иными словами, стороны вправе придать обратную силу договору. Данное правило обычно рассматривают как частное проявление принципа свободы договора (ст.391 ГК).

Однако, чтобы придать договору обратную силу, необходима совокупность условий.

1. Волеизъявление сторон. Распространить действие договора на отношения, которые возникли до его заключения, возможно только в случае, если на это согласны обе стороны. Таким образом, в одностороннем порядке включать такую оговорку договор не получится.

2. До заключения договора между сторонами должны были возникнуть соответствующие отношения. Как отмечается в доктрине, «стороны не могут своим соглашением установить такое регулирование, что при их полном отсутствии в прошлом в силу заключенного договора отношения будут "как бы" имевшими место быть» (Бородкин В.Г., Станкевич А.В. О некоторых актуальных вопросах защиты прав в арбитражном процессе: Сборник очерков, часть 2. М., 2021. СПС).

3. Ретроспективная оговорка не должна противоречить существу соответствующих отношений. То есть распространение условий договора на ранее возникшие правоотношения возможно в том случае, когда между сторонами фактически существовали соответствующие отношения и стороны не возражают относительно придания договору обратной силы.

Оговорка нужна, например, когда договора нет, но поставщик уже отгрузил товар.

Обратная сила договора может вытекать и из других его положений.

К примеру, следует констатировать наличие ретроспективной оговорки, если стороны в заключенном договоре указывают, что ранее уплаченные денежные средства (не подкрепленные соответствующим договорным основанием) признаются оплатой по заключенному впоследствии договору.

Зачастую стороны используют ретроспективные оговорки и в дополнительных соглашениях.

Например, в дополнительном соглашении можно установить, что оно вступает в силу с момента подписания обеими сторонами и распространяет свое действие на отношения сторон, сложившиеся ранее.

Однако, даже если стороны договорились распространить действие договора на период до его заключения, это не означает, что еще до заключения договора у них появилась обязанность его исполнять, а значит, нельзя потребовать штрафные санкции за нарушение, которое возникло до заключения договора.

Пример Организации заключили договор аренды и распространили его действие на отношения, возникшие с даты подписания акта приемки-передачи объекта. Арендодатель потребовал уплатить задолженность по арендной плате и неустойку. Судьи посчитали, что в данном случае арендодатель может взыскать только арендную плату (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66).

Таким образом, при включении ретроспективной оговорки в договор обязательно укажите дату, с которой отношения фактически начались (ч.2 ст.395 ГК).

Кроме того, необходимо отличать ретроактивную оговорку от подписания договора задним числом. Это позволяет сторонам «узаконить» некоторые договорные отношения.

Однако, если вместо ретрооговорки в договоре укажут более раннюю дату, для сторон возникают риски: с каждой из них вторая сторона может взыскать штрафные санкции при нарушении обязательств. ИМНС вправе, например, доначислить НДС, договор, подписанный «задним числом», могут признать недействительным или незаключенным, в отношении руководства могут начать уголовное преследование (при наличии оснований, например, ст.33 НК).

При анализе характера фактических отношений между сторонами возможно 2 варианта:

1) договорные отношения (то есть вытекают из договорных обязательств);

2) внедоговорные отношения (то есть когда между сторонами существуют внедоговорные отношения, регулируемые положениями о деликтах, неосновательном обогащении, действии в чужом интересе без поручения и др.).

Пример В одном из дел в суде первой инстанции Республики Беларусь с общества взыскана сумма неосновательного обогащения, которая возникла из-за пользования земельным участком. После этого стороны заключили договор аренды и включили в него обязанность арендатора оплатить пользование землей за 3 года, которые предшествовали регистрации договора. При апелляционном обжаловании суд второй инстанции применил это условие и отменил решение первой инстанции, то есть не стал взыскивать неосновательное обогащение за тот период, поскольку оплата превратилась в договорное обязательство.

Примеры ретроспективной оговорки

Пример 1 «Настоящий договор вступает в силу в момент подписания его обеими сторонами и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.07.2024».

Пример 2 «Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 1 июля 2024 года, и действует по 31 марта 2025 года. В случае если к указанному моменту у сторон остались неисполненные обязательства, вытекающие из настоящего договора, срок действия договора продлевается до полного выполнения сторонами своих обязательств».

Судебная практика Российской Федерации

В судебной практике Республики Беларусь автор не нашел упоминание ретроспективной оговорки, поэтому рассмотрим ее на примере судебной практики Российской Федерации.

Встречаются примеры судебных актов: с термином «ретроактивная оговорка» (решение АС Волгоградской области от 15.02.2023 № А12-36670/2021 по делу А12-36670/2021); с термином «ретроспективная оговорка» (постановление 18 ААС от 28.08.2023 № 18АП-10895/2023, А76-2890/2022 по делу А76-2890/2022); сразу оба термина в одном акте - как полные синонимы (решение АС Красноярского края от 19.04.2023 № А33-32753/2022).

1. Постановление № А56-43458/2023 от 20.02.2024 тринадцатого арбитражного апелляционного суда.

«Отношения, возникшие с 01.08.2022. В соответствии с пунктом 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В силу пункта 2 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений (так называемая ретроспективная оговорка). Изменение договора возможно по соглашению сторон и совершается в той же форме, что и договор, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором (пункт 1 статьи 450, пункт 1 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации). В случае изменения договора обязательства считаются измененными с момента заключения соглашения сторон об изменении, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора (пункт 3 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации)».

2. Постановление № Ф09-3935/19 от 24.07.2019 АС Уральского округа.

«А40-70420/10-32-611. Как указывает предприниматель Еськин О.М., суд апелляционной инстанции пришел к ошибочным выводам об отсутствии правовых оснований для взыскания с общества "Оренстрой-1" как принципала задолженности по агентскому договору от 22.05.2015 № 1 и наличию оснований для взыскания с предпринимателя как агента суммы неотработанного аванса по указанному договору. Так, несмотря на то, что агентский договор от 22.05.2015 № 1 не содержит прямой оговорки о распространении его действия на отношения сторон, возникшие до его заключения (ретроспективная оговорка), приложением № 1 к названному договору стороны утвердили форму отчета о проделанной работе, в графе "наименование услуги" которого указано на заключение между обществом с ограниченной ответственностью "Лента" и обществом "Оренстрой-1" инвестиционного договора от 28.04.2014 № ОРЕН/Дог/01/04. Одновременно с подписанием агентского договора стороны также подписали отчет агента о проделанной работе от 22.05.2015, в котором указано, что агент оказал услуги, результатом которых стало заключение между обществом "Лента" и обществом "Оренстрой-1" инвестиционного договора».

3. Постановление № 11АП-2825/19 от 11.04.2019 одиннадцатого арбитражного апелляционного суда.

«При наличии договорных отношений непосредственных потребителей с ресурсоснабжающей организацией, сохранение отношения и в случае избрания способом управления товарищество, что в таком случае позволяет их сохранить и в спорный период, а именно с 01.07.2016 по 28.02.2017. Однако из существовавших в спорный период отношений видится, что ТСЖ "Радуга" не принимало исполнения осуществляемого истцом, договор не подписывало, также не подписывало счета-фактуры и накладные, которые подписывались в одностороннем порядке истцом. Сам договор поступил в ТСЖ "Радуга" только 25.08.2016, ретроспективная оговорка (п.2 ст.425 ГК РФ) в нем отсутствовала, то есть его действия явно не могли быть распространены на отношения, возникшие до момента его направления в ТСЖ. Акцепт в адрес истца не направлялся. В порядке статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации истец в суд не обращался. Только позднее, а именно 01.03.2017, между сторонами был заключен договор энергоснабжения, предметом которого и явилось распределение расходов по содержанию общедомового имущества».

4. Постановление № 14АП-8573/20 от 01.12.2020 четырнадцатого арбитражного апелляционного суда.

«Принятие условия о дате окончания договора в редакции истца позволило бы последнему с 11.01.2025 перейти к условиям типового договора, отказавшись от обременительных дополнительных условий. По смыслу пункта 1 статьи 420 ГК РФ дата начала оказания услуги определяется по началу периода времени, в отношении которого предложения сделаны обеими сторонами. Условие договора о размере оплаты должно содержать актуальный размер оплаты, имеющий значение для исполнения договора, не выходящий за переделы срока, на который распространяется договор и ретроспективная оговорка. ООО "АкваЛайн" в своей апелляционной жалобе просило отменить решение суда в части отнесения на ответчика судебных расходов, заявленных истцом по данному делу. Доводы сводятся к тому, что ООО "Спецодеждаоптторг" не направляло ООО "АкваЛайн" требований, писем, заявлений и иных обращений о необходимости включения дополнительных пунктов в текст договора, содержание данных пунктов сторонами ранее не рассматривалось, не обсуждалось, не было предметом разногласий при заключении договора. Разногласия утверждены судом в редакции регионального оператора».

5. Решение № 12-93/2023 от 14.08.2023 Белокатайского районного суда (Республика Башкортостан).

«Встроенными в него датчиками на участке 157+835 автомобильной дороги <адрес>. Из которого, по мнению заявителя, можно сделать вывод о том, что в конце 2022 г. АПВГК работала некорректно, суд относится критически на основании следующего. Из ответа на судебный запрос № от ДД.ММ.ГГГГ, данного ГКУ РБ ЦОДД, следует, что в соответствии с п.11 мирового соглашения, утвержденного определением Арбитражного Суда Республики Башкортостан по делу №, условия мирового соглашения распространяются на отношения сторон, фактически возникшие с ДД.ММ.ГГГГ. Указанная ретроспективная оговорка при заключении мирового соглашения применена в связи с тем, что к указанной дате выявленные недостатки устранены. Факт устранения недостатков также подтверждается результатами лабораторного обследования места размещения автоматического пункта весового и габаритного контроля, проведенного ДД.ММ.ГГГГ. При этом следует отметить, что средство измерений система параметров автомобильных транспортных средств в движении ИБС ВИМ, рег. №, заводской номер ибс. № поверено ДД.ММ.ГГГГ в полном объеме, свидетельство о поверке № действительно до ДД.ММ.ГГГГ».

6. Апелляционное определение № 33-523/2022 от 04.08.2022 Верховного Суда Республики Калмыкия (Республика Калмыкия).

«2.1.) от 17 ноября 2021 года имеется ссылка на начало его действия с 10 августа 2019 года - до даты подписания акта приема-передачи, свидетельствует о том, что стороны распространили условия договора на отношения, существовавшие в течение определенного периода времени до его заключения. Таким образом, срок действия договора распространен сторонами на период, предшествующий возникшим правоотношениям. Между тем соглашение сторон о том, что условия договора аренды распространяются к их фактически сложившимся до его заключения отношениям (ретроспективная оговорка), не означает, что непосредственная обязанность сторон по исполнению условий договора аренды возникла ранее заключения договора, а срок действия договора аренды исчисляется с момента его подписания, даже если стороны распространили действие договора на предшествующие отношения. В исковом заявлении Бургукова И.Ю. указала, что по окончании срока аренды земельного участка в августе 2019 года она прекратила возведение жилого дома ввиду отказа Минзема РК в продлении договора аренды».

7. Апелляционное определение № 33-9105 от 21.07.2016 Кемеровского областного суда (Кемеровская область).

«На досрочное пенсионное обеспечение». Полагает, что в спорный период истец, работая акушеркой в родильном доме <данные изъяты>, не могла рассчитывать на льготное исчисление этого стажа (1 год за 1 год 6 месяцев), так как на тот момент отсутствовал нормативный акт, это предусматривающий. Распространение действия постановления Совмина РСФСР от 06.09.1991 № 464 на отношения, которые возникли до его принятия, считает недопустимым, так как в нем, а также в иных нормативных правовых актах Правительства Российской Федерации отсутствует ретроспективная оговорка об этом. На апелляционную жалобу Шакун Т.Ф. принесены возражения, в которых она просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. Лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явились, о наличии уважительных причин неявки суду апелляционной инстанции не сообщили, в связи с чем судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие».

8. Постановление Президиума Высшего арбитражного суда РФ (ВАС РФ) от 23.08.2005 по делу № А40-36270/04-25-140.

«Придание договору обратной силы возможно лишь в том случае, когда между сторонами фактически существовали соответствующие отношения. Поскольку до момента заключения договора хранения и технического обслуживания принадлежащего истцу вертолета ответчик (завод) не проводил обслуживание вертолета, придание данному договору в соответствии с п.2 ст.425 ГК РФ ретроактивной силы не может создать ни "ретроактивной" обязанности ответчика осуществлять подобное обслуживание, ни фикции наличия такой обязанности. Поэтому ответчик не может нести ответственность в виде обязанности возмещения убытков, которые возникли из-за неосуществления технического обслуживания вертолета в "ретроактивный" период. Ответчик не вправе требовать с истца и оплаты услуг по техническому обслуживанию вертолета, исчисленных в "ретроактивном" периоде».

Ретроспективная оговорка и срок исковой давности

Включение ретроспективной оговорки в договор само по себе не прерывает его течение (это вытекает из нормы ст.204 ГК), аналогично к такому выводу пришел и Верховный суд РФ, определение СКЭС ВС РФ от 25.05.2016 №302-ЭС-16-103.

Текст ретроспективной оговорки не свидетельствует о признании долга, а значит, и ретрооговорка не затрагивает и течение (решение АС города Москвы от 14.03.2022 № А40-95603/2021).

Дополнительно по теме • Белорусская организация отгрузила на экспорт товар. По условиям договора право собственности на товар переходит к покупателю в момент отгрузки со склада поставщика, на поставщике лежат обязанности по выполнению экспортных таможенных процедур. Продукция отправлена со склада, но покупателю не доставлена из-за введенных ограничений (не пересекла границу). Как поступить в этой ситуации?