Материал помещен в архив

СПОСОБЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ СТОРОН В ДОГОВОРАХ СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА (СУБПОДРЯДА): ЗАДАТОК, ПОРУЧИТЕЛЬСТВО И ГАРАНТИЯ, БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ

От редакции «Бизнес-Инфо» Если договор строительного подряда заключается по результатам проведения процедур государственных закупок, требования к обеспечению исполнения обязательств по договору установлены в ст.26 Закона от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)». Обеспечением исполнения обязательств по договору могут быть банковская гарантия и (или) перечисление заказчику денежных средств.

Задаток

Задаток представляет собой денежную сумму, которая выдается одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в качестве доказательства заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст.351 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК)).

Задаток выступает в качестве способа обеспечения исполнения денежных обязательств, основанных на договоре (в частности, обязательств заказчика по оплате выполненных по договору строительного подряда работ), и является одновременно доказательством заключения договора, а также выполняет платежную функцию, так как выдается одной из сторон в счет причитающихся платежей.

Практического использования в качестве способа обеспечения исполнения обязательств сторон в договорах строительного подряда задаток не получил ввиду невозможности эффективного контроля со стороны заказчика за целевым использованием предоставленных средств, а также ввиду существования механизмов авансирования при оплате стоимости строительства.

Так, в договоре строительного подряда может предусматриваться выплата текущих авансов подрядчику на выполнение строительных работ, планируемых в периоде, принятом за расчетный, а также целевых авансов на приобретение материальных ресурсов (п.56 Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450 (далее - Правила № 1450)).

Суммы текущего и целевого аванса должны быть отражены в справке о стоимости выполненных работ и затратах, форма которой установлена постановлением Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 17.10.2011 № 48, в составе сумм, учитываемых при расчетах за выполненные строительно-монтажные работы, что дает заказчику возможность контролировать использование сумм предоставленных авансов.

При этом, исходя из норм пп.57 и 58 Правил № 1450, при неосвоении (неотработке) предоставленных авансов заказчик вправе потребовать от подрядчика их возврата с начислением на суммы неотработанных авансов индексации в виде процентов за пользование чужими денежными средствами.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 14 апреля 2018 г. следует руководствоваться пп.57 и 58 Правил № 1450 в редакции постановления Совета Министров Республики Беларусь от 10.04.2018 № 274.

Справочно Дополнительно см.: • «Расчет суммы процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму неотработанного аванса».

Поручительство и гарантия

Поручительство и гарантия являются достаточно распространенными способами обеспечения исполнения обязательств. Данные способы обеспечения имеют определенное сходство.

В соответствии со ст.341 ГК по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. При этом поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законодательством или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

В силу гарантии гарант обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица, но ответственность гаранта, в отличие от поручителя, является субсидиарной.

Основанием возникновения обязательства как поручителя, так и гаранта является наличие в совокупности нескольких обстоятельств, включающих:

• во-первых, заключение договора поручительства или гарантии в письменной форме (несоблюдение письменной формы влечет недействительность такого договора);

• во-вторых, неисполнение должником основного обязательства.

Несмотря на то что поручитель (гарант) отвечает за исполнение другим лицом своего обязательства, обязанность поручителя (гаранта) состоит не в исполнении обязательства должника в натуре, а в уплате кредитору определенной договором поручительства (гарантии) денежной суммы в случае неисполнения обязательства должником. Путем перечисления денежных средств кредитору поручитель (гарант) исполняет не обязательство должника, а собственное обязательство, вытекающее из договора поручительства (гарантии). В связи с этим данные способы могут быть использованы как для обеспечения исполнения обязательств как заказчика (например, обязательств по оплате выполненных работ), так и подрядчика (в частности, обязательств по выполнению определенных видов (объемов) работ к определенному сроку - в случае неисполнения подрядчиком своего обязательства поручитель обязан будет уплатить определенную денежную сумму, равную стоимости подлежащих выполнению работ).

Указанные способы обеспечения исполнения обязательств не получили широкого распространения на практике для обеспечения исполнения обязательств сторон в договорах строительного подряда ввиду необходимости соблюдения процедуры получения исполнения от третьего лица (поручителя, гаранта): предъявление соответствующего требования не означает, что оно будет безусловно исполнено данным лицом, в отличие, например, от банковской гарантии.

Кроме того, в определенных случаях исполнение обязательства в натуре может быть для кредитора более приоритетным по сравнению с получением денежной суммы в случае неисполнения своих обязательств должником.

Банковская гарантия

В мировой практике банковская гарантия используется в сфере строительства в основном как способ обеспечения исполнения обязательств подрядчика:

• в качестве меры по обеспечению возврата аванса подрядчиком;

• в качестве обеспечения обязательств подрядчика выполнить строительные работы (так называемая гарантия исполнения контракта);

• в качестве меры обеспечения исполнения подрядчиком обязательств по устранению недостатков в течение гарантийного периода.

Банковская гарантия также может использоваться для обеспечения исполнения заказчиком обязательств по оплате строительных работ, что актуально при значительной стоимости строительства.

Стоит отметить, что законодательством Республики Беларусь прямо предусмотрена возможность использования банковской гарантии при строительстве объектов в двух случаях:

• в качестве меры по обеспечению возврата целевого аванса подрядчиком (подп.1.13 п.1 Указа Президента Республики Беларусь от 14.01.2014 № 26 «О мерах по совершенствованию строительной деятельности»);

• в качестве меры по обеспечению исполнения обязательств подрядчика по устранению недостатков, выявленных в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства (часть первая подп.1.14 п.1 вышеназванного Указа).

Наибольшую эффективность данный способ обеспечения приобретает лишь в том случае, если банковская гарантия выдана крупным банком, способным произвести платеж по ней. Вместе с тем за предоставление банковской гарантии, а также за оказание иных услуг, связанных с гарантией, подлежит уплате вознаграждение банку-гаранту.

Кроме того, подрядчик в большинстве случаев должен предоставить банку обеспечение исполнения обязательств по договору о предоставлении (выдаче) банковской гарантии. Все это означает дополнительные расходы для подрядчика.

Банковская гарантия применяется в мировой практике как подтверждение надежности стороны по договору и ее способности выполнять договорные обязанности, поскольку банк принимает обязательство произвести платеж только после тщательной проверки финансового положения и репутации клиента.

Таким образом, использование банковской гарантии наиболее выгодно для заказчика, поскольку служит дополнительным подтверждением финансовой стабильности подрядчика. Кроме того, банковская гарантия служит стимулом для подрядчика к надлежащему исполнению обязательств по договору, поскольку в противном случае у него возникает обязанность по возмещению банку-гаранту сумм, выплаченных по банковской гарантии.

Также отметим, что в настоящее время в законодательстве отсутствует специальное правовое регулирование порядка использования банковской гарантии в качестве способа обеспечения исполнения обязательств по договору строительного подряда. Следовательно, при разрешении вопросов, связанных с использованием банковской гарантии, необходимо руководствоваться нормами:

• главы 20 Банковского кодекса Республики Беларусь;

• Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 № 67;

• Унифицированными правилами для гарантий по требованию в редакции 2010 года (публикация Международной торговой палаты № 758).

Срок гарантии, как правило, определяется как срок исполнения обязательств, обеспеченных гарантией, с учетом периода времени, необходимого бенефициару для предъявления требования о платеже в банк.

Среди основных недостатков банковской гарантии - ее формализованный характер, в связи с чем у стороны договора, претендующей на выплату денежной суммы, на которую выдана банковская гарантия, могут возникнуть проблемы вследствие необходимости соблюдения условий для получения данной суммы, поскольку решение банка о совершении платежа по ней зависит от соответствия документов внешним признакам требований, установленных в гарантии; любое несоответствие влечет отказ в осуществлении платежа.

В целом, банковская гарантия является достаточно быстрым и эффективным способом предоставления обеспечения исполнения обязательств. Однако в современных условиях использование данного способа обеспечения целесообразно при строительстве крупных объектов.

09.01.2017

Ольга Евменчикова, юрист

По этой теме также см.:

1. Способы обеспечения исполнения обязательств сторон в договорах строительного подряда (субподряда): неустойка, удержание, залог.

2. Способы обеспечения исполнения обязательств сторон в договорах строительного подряда (субподряда): резервирование средств, страхование ответственности подрядчика, использование механизма гарантийного удержания.