Материал помещен в архив

СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ОТ РЕЙДЕРСТВА

В Республике Беларусь в отличие от соседних стран рейдерство пока носит эпизодический характер. В основном в Республике Беларусь рейдерским захватам подвержен мелкий и средний бизнес. Это связано с затянувшимся процессом приватизации государственной собственности, неразвитостью рынка ценных бумаг, низкой правовой культурой, несовершенством законодательства. Наличие в акционерных обществах значительной доли государства также существенно затрудняет процесс рейдерского захвата. Государство защищает свою собственность, да и рейдеры не рискуют играть с государством.

Наиболее распространены рейдерские захваты с помощью банкротства предприятия, однако вариантов рейдерских захватов множество. Как пример: попытка захватить одно из стабильно работающих предприятий республики - закрытое акционерное общество (ЗАО) «Фабрика головных уборов «Людмила» с использованием незаконной скупки акций. Предприятие как работало, так и продолжает работать, оно не банкрот, но попытка незаконной смены собственников была предпринята. При этом рейдеры действовали по классической схеме. Получив информацию от реестродержателей об акционерах, их адресах с помощью сотрудников органов внутренних дел, в отношении которых затем было возбуждено уголовное дело по обвинению в превышении служебных полномочий, стали предлагать акционерам продать принадлежащие им акции номинальной стоимостью 30 тыс.бел.руб. за цену от 600 тыс. до 2,5 млн.бел.руб. Естественно, что акционеры стали продавать свои акции и не просто продавать, а с нарушением законодательства, так как акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества (ст.73 Закона РБ от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон)), что в данном случае соблюдено не было.

Когда в собственности скупщика акций - открытого акционерного общества (ОАО) «ОмегаБизнесКласс» оказалось 15 % акций руководство ЗАО «Фабрика головных уборов «Людмила» забеспокоилось: ведь с таким пакетом акций их владелец имеет доступ к информации ЗАО, право инициировать проведение общего собрания акционеров, вносить предложения в повестку дня собрания и другие права. Руководство ЗАО «Фабрика головных уборов «Людмила» стало предпринимать ответные шаги, начались судебные споры. Кроме того, руководство ЗАО «Фабрика головных уборов «Людмила» выясняло, кто предоставлял ОАО «ОмегаБизнесКласс» необходимую информацию, так как новые «инвесторы» знали о каждом готовящемся шаге руководства ЗАО. И такие «доброжелатели» были найдены и задержаны сотрудниками органов внутренних дел в момент передачи коммерческой информации. Лицами, которые предоставляли ОАО «ОмегаБизнесКласс» информацию, составлявшую коммерческую тайну, оказались председатель наблюдательного совета и одновременно заместитель директора, а также начальник службы безопасности. В отношении задержанных возбуждено уголовное дело по части первой ст.254 «Коммерческий шпионаж» Уголовного кодекса РБ (далее - УК РБ). Надо отметить, что в ЗАО «Фабрика головных уборов «Людмила» щепетильно относятся к оформлению документации: положение о коммерческой тайне в обществе было разработано.

Закрытое акционерное общество «Фабрика головных уборов «Людмила» не единственное предприятие, подвергшееся рейдерским атакам.

Что такое рейдерство?

Одни считают рейдерство преступлением, другие высокоинтеллектуальным видом бизнеса. Целью рейдерского захвата всегда является завладение активами того или иного предприятия против воли владельца активов. Рейдерство - широкое понятие, к нему можно отнести и недружественное поглощение. То есть рейдерство может осуществляться как законными, так и незаконными способами.

Причины рейдерства

Мотивами недружественных поглощений могут быть:

- обеспечение роста масштабов деятельности посредством установления контроля над однопрофильным предприятием (отраслевые холдинги);

- формирование цепочки технологически взаимосвязанных производств (вертикально интегрированные холдинги);

- желание выйти на новые рынки сбыта;

- диверсификация бизнеса;

- стремление получить доступ к ликвидным активам (от оборудования до узнаваемой торговой марки);

- возможность захвата земельного участка. Например, автору материала известен случай, когда к юристам обратились за консультацией по вопросу приобретения доли одного из белорусских предприятий. Целью этого приобретения было вовсе не развитие предприятия, а земельный участок, на котором это предприятие располагалось;

- желание вывести из игры конкурента.

В перечисленных случаях, как правило, недружественный захват осуществляется вполне законными способами.

Недружественное поглощение может быть и в виде незаконного захвата собственности, когда речь идет о получении сверхприбылей. Рентабельность от таких захватов в некоторых случаях достигает 1 000 %, поэтому в ход могут идти любые средства.

Факторы уязвимости предприятия для рейдерского захвата

Что же может привлечь внимание рейдера и облегчить его работу?

Можно рассматривать следующие факторы уязвимости предприятия для рейдерских захватов.

1. Плохо структурированный акционерный капитал - отсутствие владельцев крупных пакетов акций (долей). Надо сказать, что российские собственники этот этап уже прошли: они стараются построить такую структуру акционерного капитала, чтобы максимально аккумулировать пакеты акций (доли) у нескольких собственников, стараясь избегать в структуре акционерного капитала миноритариев. Миноритарных акционеров нельзя недооценивать. Они могут доставить немало неприятностей. Используя корпоративный шантаж, могут блокировать управление акционерным обществом, подавая множество исков в суды. Тем самым миноритарные акционеры дают понять, что судиться с ними будет дороже, чем выкупить акции по цене, намного превышающей рыночную.

2. Формирование в отрасли, где работает предприятие, вертикально или горизонтально интегрированных холдингов. Объективная реальность сегодняшней мировой экономики - укрупнение бизнеса. Концентрация финансового и промышленного капитала дает возможность чутко реагировать на требования рынка и диктовать ему свои условия. Целью интеграции всегда является поднятие эффективности и прибыльности производства. Такая интеграция зачастую является мотивом для недружественного захвата, но, как правило, с использованием законных способов.

3. Недооценка ценных бумаг (бизнеса), в т.ч. в силу неразвитости рынка ценных бумаг. Зачастую активы предприятия недооценены, и поэтому рейдер пытается купить дешевле, а продать дороже такой бизнес.

4. Низкая правовая культура акционеров и других собственников активов. Большинство предприятий, подвергшихся рейдерским атакам, ведут себя безответственно и пассивно. Учредительные документы у них шаблонные, такие же договоры, а о наличии внутренних документов, регламентирующих происходящие на предприятии корпоративные процедуры, никто даже и не задумывается. А если и задумывается, то подход к их разработке также формальный. Конечно, чтобы грамотно составить правовые документы, нужно нанять опытных юристов, а это дополнительные расходы. Но когда ситуация становится критической, находятся средства для сохранения своей собственности. Иногда рейдеров называют «санитарами леса», которые оздоровляют ситуацию, освобождая предприятия от неквалифицированного менеджмента. Тогда всем становится понятно, что эффективный собственник - это тот, кто смог обеспечить эффективное управление. Следует заметить, что предпринимаемые в последнее время государством меры по либерализации экономики, и в частности Декрет Президента РБ от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования», налагают большую ответственность на владельцев бизнеса за подготовку учредительных и других документов, связанных с созданием бизнеса. Если раньше на регистрирующие органы возлагались функции контроля за соответствием процедуры создания бизнеса требованиям законодательства, то теперь с них эти функции сняли. Следовательно, всю ответственность за подготовку документов и их наличие вообще несут владельцы бизнеса.

5. Участившиеся проверки со стороны контрольных служб. При этом предъявляется требование представить большой объем документов о хозяйственной деятельности. Чем больше рейдеры владеют информацией о предприятии-цели, тем легче им работать. Любая рейдерская атака начинается со сбора информации. Автору материала известны случаи, когда рейдеры использовали такой способ захвата приглянувшихся им предприятий. Нередко менеджмент не знает своих прав при общении с контролирующими органами, выполняет любые их требования, даже если проверяющие превышают свои полномочия.

6. Высокая концентрация кредиторской задолженности у нескольких партнеров, зависимость предприятия от нескольких поставщиков или продавцов.

7. Наличие корпоративных конфликтов ослабляет предприятие, делает его более уязвимым.

Несмотря на потенциальную угрозу, большинство предприятий не уделяет превентивной защите должного внимания и обращается за помощью к специалистам только тогда, когда угроза потери бизнеса становится очевидной. Вместе с тем использование превентивных мер защиты позволяет максимально эффективно противодействовать захвату. Комплекс защитных мер, разрабатываемый индивидуально для каждого предприятия с учетом его специфики и особенностей, должен затрагивать все аспекты: юридические, финансовые, социальные и др., что позволит исключить или существенным образом снизить вероятность захвата.

Как не допустить рейдерского захвата?

Бороться с угрозой рейдерского захвата имеет смысл задолго до его начала. Так проще, надежнее и дешевле. Некоторые меры, направленные на создание защиты от рейдерских атак, способны решать и другие важные задачи, стоящие перед предприятием, например повышение степени управляемости компании, рост ее реальной рыночной стоимости.

В качестве средств борьбы с рейдерством автор рекомендует следующие.

1. Формируйте систему корпоративного поведения как одну из важных превентивных мер. В основе корпоративных конфликтов лежат как естественные противоречия между интересами крупных и мелких акционеров (собственников), акционеров (собственников) и менеджмента, так и борьба инвесторов за контроль над предприятием. Формирование системы корпоративного поведения позволит минимизировать риски корпоративных конфликтов.

2. Тщательно прорабатывайте и документально закрепляйте в локальных нормативных актах наиболее существенные процедуры, осуществляемые предприятием. Рекомендуем иметь следующие положения:

положение о порядке созыва и проведения общих собраний акционеров (участников);

положение о наблюдательном совете;

положение о дирекции;

положение о ревизионной комиссии;

положение об аффилированных лицах;

положение о порядке совершения крупных сделок;

положение о порядке предоставления информации;

положение о конфиденциальной информации;

положение об инсайдерской информации.

3. Будьте внимательны при проведении общих собраний, не нарушайте порядка их созыва и проведения. Известно, что наиболее распространенные виды захватов связаны именно с манипуляциями при проведении общих собраний акционеров, когда нередко нарушаются требования по уведомлению акционеров о проводимом собрании, фальсифицируются документы рассылки, акционеры не допускаются на собрание, искажаются данные о кворуме, делаются преднамеренные ошибки при подсчете результатов голосования и т.д. Не стоит давать повода к использованию ваших ошибок для рейдерских атак.

4. Регулярно получайте от реестродержателя сведения о состоянии сделок с акциями акционерного общества, проводите анализ этих данных, проверяйте счета депо. Это позволит следить за ситуацией со сделками с акциями и на начальном этапе пресечь незаконные действия рейдеров по скупке акций.

5. Оптимизируйте структуру капитала. Для этого акционерное общество может приобретать акции собственного выпуска. Согласно ст.77 Закона такие акции могут находиться на балансе акционерного общества до одного года (в течение одного года они должны быть реализованы). Закон позволяет изменить срок нахождения акций на балансе акционерного общества. Акции могут находиться на балансе общества столько времени, сколько будет прописано в уставе этого общества. При принятии акционерным обществом решения о приобретении акций собственного выпуска необходимо соблюдать требования Указа Президента РБ от 28.04.2006 № 277 «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг».

6. Организуйте эффективную работу юридической службы и службы безопасности (экономической, информационной и объектовой), обеспечьте жесткий режим соблюдения коммерческой тайны. Не стоит экономить на содержании этих служб.

7. Проводите регулярный мониторинг рынка, на котором работает предприятие. Это позволит отследить тенденции, выявить конкурентов - потенциальных рейдеров.

8. Организуйте подбор грамотного менеджмента, выберите в органы управления компетентных, надежных людей, специалистов своего дела. Необходимо соблюдать процедуру выборов. Если вы выбираете в наблюдательный совет членов, не являющихся акционерами этого общества в соответствии со ст.51 Закона, необходимо соблюдать баланс интересов акционеров, так как Закон непосредственно не устанавливает ограничений по количеству таких членов в наблюдательном совете.

9. Контролируйте кредиторскую и дебиторскую задолженность.

10. Не сосредоточивайте наиболее значимые активы на одном предприятии.

11. Создавайте для акционеров (собственников), в т.ч. миноритарных, условия заинтересованности в сохранении и развитии предприятия путем регулярной сбалансированной системы выплаты дивидендов, предоставления социального пакета, допуска к участию в управлении и т.п.

12. Контролируйте обременения активов.

13. Регулярно проводите независимый аудит, а также организуйте реальную, а не формальную работу ревизионной комиссии.

14. Храните учредительные документы и оригиналы свидетельств прав на собственность в труднодоступных для рейдеров местах, так как подделка в них или их хищение облегчит рейдеру его работу.

15. Проводите процедуру Due Diligence, дью дилидженс (англ. due diligence - должная добросовестность), т.е. комплексную правовую и экономическую оценку деятельности предприятия.

16. Используйте судебную защиту. Даже если рейдерская атака на предприятие уже началась, можно использовать тактические защитные меры, например инициирование судебных процедур в отношении рейдера и др. Так, ЗАО «Фабрика головных уборов «Людмила» подала в хозяйственный суд иски к ОАО «ОмегаБизнесКласс».

Специальной ответственности за действия рейдеров в белорусском законодательстве нет. Однако это не означает, что рейдеры не могут быть привлечены к ответственности в качестве организаторов и исполнителей за хищение имущества путем мошенничества, вымогательство, подлог документов и по другим статьям УК РБ. Если есть основания полагать, что предприятию грозит захват, необходимо незамедлительно обращаться в правоохранительные органы.

17. Рекомендуем иметь так называемый «тревожный пакет» - набор заранее подготовленных документов, позволяющий в случае рейдерского захвата оперативно осуществить необходимые правовые меры противодействия рейдерам и тем самым минимизировать потери. Это могут быть заранее заготовленные заявления в правоохранительные органы, нотариально удостоверенные учредительные документы, документы о праве на собственность акционерного общества и др.

В Российской Федерации предпринимаются попытки принять специальный закон, предусматривающий ответственность за такое преступление, как рейдерский захват. Но, по мнению автора, это не решит проблему. Просто рейдеры станут более изощренными. Лучше предпринимать превентивные меры уже сегодня, чтобы завтра не стать жертвой рейдерского захвата.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 26 января 2016 г. следует руководствоваться ст.51, 73 и 77 Закона с изменениями, внесенными Законом РБ от 15.07.2015 № 308-З.

30.07.2010 г.

Елена Телеш, директор общества с дополнительной ответственностью «ИПМ-Консалт центр права»