Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

Типичные ошибки взыскателей при обращении к нотариусу за совершением исполнительной надписи

Виктория Третьяк
консультант организационно-правового отдела Белорусской нотариальной палат

30.11.2021

В материале рассмотрены типичные ошибки, которые допускают представители организаций при обращении к нотариусу за совершением исполнительной надписи о взыскании денежных средств по требованиям, предусмотренным ч.1 п.1 Указа от 11.08.2011 № 366 «О некоторых вопросах нотариальной деятельности», а именно:

• обращение за совершением исполнительной надписи при наличии спора о праве с должником;

• представление нотариусу документов, не соответствующих требованиям законодательства;

• обращение к нотариусу неуполномоченного представителя.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 11 июля 2024 г. следует руководствоваться перечнем бесспорных требований, для удовлетворения которых совершаются исполнительные надписи, согласно приложению к Закону от 18.07.2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности». Комментарий см. здесь.

Обращение за совершением исполнительной надписи о взыскании задолженности по обязательству, по которому имеется спор о праве с должником

Последствия этой ошибки для взыскателя наиболее тяжкие.

В случае удовлетворения иска должника о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению (недействительной) или иска о взыскании неосновательного обогащения, с контрагента взыскиваются не только причиненные должнику убытки, судебные расходы и иные заявленные суммы, о взыскании которых вынесено решение, но и нотариальный тариф за совершение такой исполнительной надписи взыскателю не возвращается.

Справочно Основания возврата нотариального тарифа предусмотрены п.7 постановления Совмина от 27.12.2013 № 1145 «Об утверждении нотариальных тарифов за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера нотариусами и тарифов на услуги технического характера, оказываемые работниками нотариальных архивов».

Бесспорность требования взыскателя, которая подтверждается документально, - одно из условий совершения исполнительной надписи. При этом, соблюдая процедуру совершения исполнительной надписи, нотариус не требует иных документов в подтверждение бесспорности.

В частности, нотариус не может требовать какой-либо документ, подтверждающий, что задолженность, за взысканием которой обращается взыскатель, не погашена или что должником не заявлено обоснованное требование об уменьшении размера задолженности. Документ, который бы объективно подтверждал данные обстоятельства и исключал злоупотребления со стороны взыскателя, в принципе невозможно предусмотреть в законодательстве.

Так как большинство требований (за исключением требования о взыскании задолженности физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей, по налогам, сборам (пошлинам)), для удовлетворения которых совершаются исполнительные надписи, гражданско-правовые, на них распространяется принцип добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений, закрепленный в абз.8 ч.2 ст.2 ГК. Исходя из этого принципа, все обстоятельства, имеющие значение для совершения исполнительной надписи, для подтверждения которых не установлены документы в перечне документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, утв. постановлением Совмина от 28.12.2006 № 1737, тот же факт отсутствия спора о праве с должником, проверяются взыскателем и подтверждаются фактом его обращения к нотариусу, потому что добросовестный и разумный взыскатель, зная о наличии у должника обоснованных возражений против его требования, прибегнет к иному способу защиты своих прав.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 11 июля 2024 г. следует руководствоваться перечнем документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, согласно приложению 1 к постановлению Совмина от 13.06.2024 № 418. Комментарий см. здесь.

В отношении требования о взыскании задолженности физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей, по налогам, сборам (пошлинам) действует норма подп.1.1 п.1 ст.2 НК, согласно которой налогообложение в Республике Беларусь основывается на принципе законности, который состоит в том числе в том, что все участники налоговых отношений обязаны соблюдать налоговое законодательство.

Так как в соответствии с п.1 ст.111 НК налоговые и таможенные органы несут ответственность за убытки, причиненные вследствие своих незаконных решений, неправомерных действий (бездействия), а равно незаконных решений, неправомерных действий (бездействия) своих должностных лиц при исполнении ими служебных обязанностей, и такие убытки возмещаются в порядке, предусмотренном законодательством, а именно ГК, на налоговые органы также распространяются принципы ГК. Соответственно, при обращении налогового органа за совершением исполнительной надписи налоговый орган также считается добросовестным.

Обратите внимание! Именно по тому, кто несет ответственность за подтверждение обстоятельств, имеющих значение для совершения исполнительной надписи, по мнению автора, должник определяет, какой способ защиты своих прав - жалобу на действия нотариуса или иск (о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению, о признании исполнительной надписи недействительной или о взыскании неосновательного обогащения) - ему выбрать, если он не согласен с совершением исполнительной надписи.

За проверку наличия фактов, подтверждаемых документами Перечня № 1737, несет ответственность нотариус, и если им приняты для совершения исполнительной надписи не все документы, предусмотренные соответствующим пунктом Перечня № 1737, или приняты документы, не соответствующие требованиям ст.66 Закона от 18.07.2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности», исполнительная надпись подлежит отмене и должнику нужно подавать жалобу на действия нотариуса.

Нотариус несет ответственность за проверку того, что в отношении должника - юридического лица или должника - индивидуального предпринимателя не открыто конкурсное производство в рамках возбужденного дела об экономической несостоятельности (банкротстве), а в отношении должника - юридического лица или должника - индивидуального предпринимателя не принято решение о ликвидации юридического лица или решение о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя (абз.7, 8 ст.106 Закона № 305-З, ч.3 п.214 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий, утв. постановлением Минюста от 23.10.2006 № 63. Такие сведения проверяются нотариусом только по информации из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ч.3 п.214 Инструкции № 63).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 октября 2023 г. из ч.3 п.214 Инструкции № 63 слова «в рамках возбужденного дела об экономической несостоятельности (банкротстве)» исключены постановлением Минюста от 12.06.2023 № 37. С 11 июля 2024 г. следует руководствоваться Законом № 305-З с учетом изменений, внесенных Законом от 05.01.2024 № 343-З. Комментарий см. здесь.

За соблюдение всех остальных условий несет ответственность взыскатель, и при их несоблюдении должнику нужно подавать иск.

Одним из оснований для оспаривания исполнительной надписи, по которому требования должны подаваться в исковом производстве, в ч.2 п.5 постановления Пленума ВС от 24.09.1998 № 7 «О практике рассмотрения судами дел по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении» названо наличие спора между должником и взыскателем о размерах платежей. Полагаем, что, поскольку со времени внесения последних изменений в названное постановление перечень требований, которые могут быть удовлетворены путем совершения исполнительной надписи, значительно расширился, норму ч.2 п.5 можно распространить не только на правоотношения по обжалованию исполнительных надписей на документах о задолженности по банковским кредитам, квартирной плате, коммунальным услугам, но и на иные требования.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 24 октября 2024 г. в ч.2 п.5 постановления Пленума слова «квартирной плате, коммунальным услугам» заменены словами «по плате за пользование жилым помещением и (или) плате за жилищно-коммунальные услуги» постановлением Пленума Верховного Суда от 24.10.2024 № 7.

Как следует из обзоров судебной практики, основанием для оспаривания исполнительной надписи в исковом порядке является, кроме спора о размере платежей, наличие спора о заключенности договора, а также спора относительно изменения или расторжения договора, прекращения обязательства должника, в том числе исполнением.

Таким образом, при наличии спора о праве в отношении задолженности кредитору лучше прибегнуть к иному способу защиты своих прав, а не к совершению исполнительной надписи.

Представление нотариусу документов, не соответствующих требованиям ст.66 Закона № 305-З

Статьей 66 Закона № 305-З установлены требования к документам, представляемым для совершения нотариальных действий, которые распространяются и на документы, представляемые нотариусу для совершения исполнительных надписей.

Достаточно часто нотариусам представляют документы, составленные с нарушением правил делопроизводства. Еще один распространенный недостаток - представление документов с неоговоренными исправлениями. Принять такие документы нотариус не может.

Нарушения делопроизводства в некоторых случаях устранимы, например, когда на документе проставлена подпись уполномоченного лица взыскателя, но отсутствует ее расшифровка, либо, когда листы представленного нотариусу документа, оформленного более чем на 2 и более листах, не пронумерованы.

Обращение к нотариусу представителя, полномочия которого не подтверждены надлежащим образом

При обращении к нотариусу представителя юридического лица желательно, чтобы в доверенности, на основании которой он действует, содержалось конкретное указание на его право на обращение за совершением исполнительных надписей или более широко - нотариальных действий - от имени юридического лица.

Исходя из норм Перечня № 1737, которые требуют представления нотариусу документов, подтверждающих полномочия на подписание документа о расчете задолженности, а также ст.62, 63, 65 Закона № 305-З полномочия на подписание документа о расчете задолженности, заявления о совершении исполнительной надписи, уплату нотариального тарифа и подачу заявления о возврате нотариального тарифа от имени взыскателя - юридического лица лучше указать в доверенности отдельно, чем использовать формулировку «совершать все формальности, связанные с данным действием» и иные подобные формулировки, которые не позволяют нотариусу точно установить объем полномочий представителя при обращении за совершением исполнительной надписи.

Дополнительно по теме • Доверенность на право обращения в нотариальную контору и нотариальное бюро за совершением исполнительной надписи (пример).