Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

ВОЗМОЖНОСТЬ ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА В СВЯЗИ С ИЗМЕНЕНИЕМ КУРСА ВАЛЮТЫ
(В ВОПРОСАХ И ОТВЕТАХ)

В последней декаде декабря 2014 г. были приняты законодательные акты, значительно повлиявшие на ситуацию на валютном рынке: Указ Президента Республики Беларусь от 20.12.2014 № 607 «О налоге на биржевые операции по приобретению иностранной валюты» (далее - Указ № 607), постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 19.12.2014 № 786 «О некоторых вопросах функционирования банков».

От редакции «Бизнес-Инфо» С 4 марта 2015 г. постановление № 786 утратило силу постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 04.03.2015 № 135.

Указ № 607 ввел 30-процентный налог на биржевые операции по приобретению иностранной валюты, а указанное выше постановление «рекомендовало» банкам ввести комиссионный сбор при покупке физическими лицами иностранной валюты в размере 30 % от суммы денежных средств в белорусских рублях, подлежащих уплате банку.

В дальнейшем налог и сбор были уменьшены Национальным банком сначала до 20 %, затем до 10 %, а с 8 января 2015 г. валютный сбор при покупке иностранной валюты на бирже был отменен (с одновременным повышением курса валют).

Вроде и не девальвация... Но сложилась парадоксальная ситуация, когда проведение девальвации было бы уместным.

В такой ситуации импортеры начинают страховать свои интересы, ставя покупателей перед фактом увеличения цен на товары в рублях либо отказа поставлять товар, частично предоплаченный в рублях по ранее действовавшему курсу.

От импортеров не отстают и иные компании, которые не хотят терять доход в пересчете на иностранную валюту. Здесь можно привести такие примеры типичных ситуаций:

1) производитель или оптовик рассылает покупателям-предприятиям уведомление о повышении в одностороннем порядке своих цен по ранее заключенным договорам поставки и купли-продажи в связи с ситуацией на валютном рынке и ростом цен на импортные товары, комплектующие и сырье (аналогично - по договорам оказания услуг, лизинга);

2) застройщик в одностороннем порядке повышает цену квадратного метра для дольщиков.

Приведем к общей ситуации ряд конкретных вопросов и рассмотрим их по отдельности.

Вопрос: Можно ли в случае изменения курса белорусского рубля по отношению к иным валютам, по которому сейчас реально приобрести валюту (либо в случае увеличения цен на импортные товары, комплектующие и сырье), увеличить цену на еще не поставленный товар (неоказанную услугу, невыполненную работу), который уже оплачен контрагентом, или отказаться от договора и вернуть предоплату?

Ответ: Здесь нужно рассмотреть две практические ситуации. Первая - когда стороны заключают сделку путем одновременного подписания договора в виде единого документа. Вторая - когда договор заключается путем направления одной стороной оферты и ее последующего акцепта другой стороной.

Если договор подписан одновременно обеими сторонами в виде единого документа, то вопросов по моменту его заключения не возникает: договор считается заключенным в момент его подписания последней из сторон.

Если договор заключен и на его основании одна из сторон исполняет свою обязанность по внесению предоплаты, то вторая сторона, по общему правилу, также обязана исполнить свои обязательства по договору на тех условиях, которые в договоре предусмотрены.

Исходя из норм ст.420 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) увеличить цену можно в трех случаях:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда по требованию одной из сторон в случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором. Один из таких случаев, предусмотренный ст.421 ГК, - изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств - будет рассмотрен ниже;

в) в одностороннем порядке, если это предусмотрено ГК, иными актами законодательства или непосредственно договором.

Применительно к отношениям по купле-продаже товаров правило об изменении цены договора в одностороннем порядке предусмотрено п.3 ст.455 ГК, которым установлено, что если договор купли-продажи предусматривает, что цена товара подлежит изменению в зависимости от показателей, обусловливающих цену товара (себестоимость, затраты и т.п.), но при этом не определен способ пересмотра цены, цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара. При просрочке продавцом исполнения обязанности передать товар цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара, предусмотренный договором, а если он договором не предусмотрен, - на момент, определенный в соответствии со ст.295 ГК.

Применительно к отношениям по подряду (возмездному оказанию услуг) пп.4 и 6 ст.663 ГК гласят, что цена работы (смета) может быть твердой или приблизительной. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены (твердой сметы), а заказчик - ее уменьшения, в т.ч. и в случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащей выполнению работы или необходимых для этого расходов. И лишь при существенном возрастании после заключения договора стоимости материалов и оборудования, которые должны быть предоставлены подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены (сметы), а при отказе заказчика выполнить его требование - расторжения договора в соответствии со ст.421 ГК.

Во второй ситуации - когда договор заключается путем направления одной стороной оферты и ее последующего акцепта другой стороной - нужно четко установить дату заключения договора. Ведь если договор не заключен, то можно говорить и об отсутствии соответствующих обязательств.

Для начала определимся с понятиями «оферта» и «акцепт».

Оферта - это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента получения ее адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Акцепт - это ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из законодательства или соглашения сторон. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

В соответствии с п.1 ст.402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. То есть должна быть соблюдена, во-первых, форма договора и, во-вторых, достигнуто соглашение по всем существенным условиям.

По поводу формы договора в ст.404 ГК сказано, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма договора считается соблюденной также и в том случае, если письменное предложение заключить договор принято путем совершения лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 февраля 2019 г. ст.404 ГК изложена в новой редакции Законом Республики Беларусь от 17.07.2018 № 135-З. Комментарий см. здесь.

В роли оферты может выступать как проект договора, подписанный направляющей его стороной, так и счет на оплату соответствующих товаров (работ или услуг).

Соответственно возможны следующие варианты развития ситуации.

Вариант 1. Если направленная оферта принята второй стороной (в частности, на основании высланного договора или счета поступила оплата за товар (работы или услуги)) и это произошло в рамках срока, указанного в оферте, либо оферта не содержала срока для ее принятия.

В этом случае договор считается заключенным и изменение его условий (в частности, условия о цене) возможно в случаях, рассмотренных нами выше, при рассмотрении ситуации, когда договор заключается в форме одного документа.

Здесь возможен лишь один дополнительный нюанс - если в роли оферты выступал счет на оплату товаров (работ, услуг) и он не содержал все существенные условия соответствующего договора. В этом случае можно говорить о том, что стороны не достигли соглашения по всем существенным условиям договора и договор не является заключенным. Признать договор незаключенным может суд на основании соответствующего иска.

Вариант 2. Если направленная оферта принята второй стороной (в частности, на основании высланного договора или счета поступила оплата за товар (работы или услуги)) и это произошло по истечении срока, указанного в оферте для ее принятия.

В этом случае акцепт следует рассматривать лишь как встречную оферту. Если сторона, направившая первоначальную оферту, готова поставлять товары (выполнять работы, оказывать услуги) на первоначальных условиях, она это делает. Если нет - возвращает полученную предоплату и предлагает другой стороне новые условия работы (либо пишет письмо с описанием изменившихся условий работы и предлагает в установленный в письме срок доплатить разницу; если доплата поступает, это означает согласие второй стороны работать на изменившихся условиях, если доплата не поступает - первая сторона возвращает второй стороне полученную предоплату и договорные отношения между сторонами не устанавливаются).

Сложнее определить, соблюден ли срок акцепта в тех случаях, когда такой срок в оферте не установлен. По этому поводу ст.411 ГК предусматривает следующие правила. Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени. «Нормально необходимое для этого время» - понятие оценочное и может определяться по-разному в каждом конкретном случае.

Теперь несколько слов об одностороннем отказе от договора в случае, если цену уже оплаченных товаров (работ, услуг) увеличить не удается.

Исходя из п.3 ст.420 ГК такой отказ возможен, если он предусмотрен законодательством или соглашением сторон. Для рассматриваемого случая законодательство возможности одностороннего отказа от договора не предусматривает, поэтому остается только возможность предусмотреть его соглашением сторон, т.е. в договоре. Однако о такой возможности большинство вспоминает почему-то не на этапе заключения договора, а только тогда, когда от него необходимо срочно отказаться.

Вопрос: Возможно ли изменение в одностороннем порядке условий заключенных договоров аренды или долевого строительства: изменение курса пересчета ставки арендной платы или стоимости строительства 1 кв.м площади нежилого помещения, выраженных в валюте, либо увеличение ставки арендной платы или стоимости строительства 1 кв.м площади нежилого помещения?

Ответ: Возможно, если такое условие предусмотрено в договоре.

Как мы указывали выше, исходя из ст.420 ГК изменить условия договора можно 3 путями:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда по требованию одной из сторон в случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором;

в) в одностороннем порядке, если это предусмотрено ГК, иными актами законодательства или непосредственно договором.

Обратите внимание! Если заключенный договор аренды или долевого строительства условий одностороннего порядка изменения договора не содержит, то заинтересованная сторона должна получить согласие второй стороны договора. Давать или не давать такое согласие - каждый должен решать для себя сам, взвесив все «за» и «против» в своей конкретной ситуации.

Формально вторая сторона не обязана давать свое согласие на изменение условий договора в худшую для нее сторону. А не получив согласия второй стороны, инициатор внесения изменений в договор должен будет подавать иск в суд с требованием изменить условия договора.

Применительно к озвученной в вопросе ситуации с изменением курса пересчета арендной ставки или стоимости строительства в валюте, а также увеличения ставки арендной платы, на наш взгляд, у суда вряд ли будут основания для удовлетворения подобного иска. Что же касается ситуации с увеличением стоимости строительства, то здесь наличие либо отсутствие оснований для удовлетворения иска будет зависеть от того, сможет ли застройщик доказать существенное изменение обстоятельств, из которых он исходил при заключении договора долевого строительства.

С другой стороны, арендатор должен понимать, что отказ дать согласие на изменение условий договора аренды, вполне вероятно, может повлечь то, что по истечении срока договора аренды арендодатель отношения с ним не продлит.

Вопрос: Можно ли требовать:

а) увеличения цены за поставленный товар (оказанную услугу, выполненную работу), который не был своевременно оплачен;

б) возврата товара, который не был своевременно оплачен?

Ответ: Требование о возврате товара, который был поставлен по договору, или увеличения его стоимости, если на то нет согласия покупателя, не является правомерным. Продавец имеет право потребовать оплаты товара, возмещения убытков, уплаты пеней и процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с законодательством, но не возврата или увеличения стоимости товара.

Однако иные варианты действий продавца допустимы по соглашению сторон, т.е. если они предусмотрены в данном конкретном договоре.

Вопрос: Компания заключила договор поставки, оплатила товар, но продавец отказывается от его поставки из-за отсутствия у него товара и невозможности его получения в ближайшее время из-за проблем на валютном рынке и предлагает вернуть предоплату. На сегодняшний день цена такого товара уже значительно выше, чем была предусмотрена в договоре.

Можно ли применить какие-либо меры в отношении продавца?

Ответ: Прежде всего стоит проанализировать условия договора об ответственности за непоставку либо несвоевременную поставку товара.

Что касается мер в отношении продавца, то, во-первых, его можно понудить в судебном порядке исполнить обязательство в натуре. При этом, однако, стоит учитывать положения части третьей ст.194 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, в соответствии с которой при присуждении имущества в натуре в резолютивной части решения суд, рассматривающий экономические дела, указывает стоимость имущества, которая должна быть взыскана с ответчика, если при исполнении решения присужденное имущество не окажется в наличии.

В связи с этим велика вероятность того, что имущества у продавца действительно в наличии не окажется, а стоимость имущества будет взята из неисполненного договора (чего в принципе и добивается продавец).

Во-вторых, ГК предусматривает также возможность совершения так называемой заменяющей сделки с отнесением дополнительных затрат на продавца, который не исполнил свои обязательства.

Так, в соответствии с п.1 ст.494 ГК, если в разумный срок после расторжения договора поставки вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.

Вопрос: Является ли рост курса валюты по отношению к белорусскому рублю и введение налога на биржевые операции по приобретению иностранной валюты в соответствии с Указом № 607 форс-мажорным обстоятельством, которое позволяет не исполнять свои обязательства перед контрагентом по заключенному договору?

Ответ: Нет, не является, если такое условие освобождения от ответственности не предусмотрено договором.

Стоит сразу же заметить, что применение правил о форс-мажоре относится только к вопросам ответственности. От исполнения обязательств по контрактам (договорам) данная оговорка не освобождает.

Согласно п.3 ст.372 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В соответствии с п.1 ст.79 Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.) сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.

Очевидно, что рост курса белорусского рубля к иностранным валютам не свидетельствует о невозможности исполнить соответствующее обязательство по внешнеэкономическому контракту. Конечно, экономический эффект от исполнения первоначальных условий контракта для каждой из сторон может существенно измениться, но это не влечет за собой освобождения от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение этого контракта.

В случае если договоры заключены с белорусскими контрагентами и обязательства в них выражены в белорусских рублях без какой-либо привязки к иностранным валютам, колебание курса валют вообще нельзя рассматривать как некое изменение обстоятельств, поэтому и внешнеэкономические контракты, и внутриреспубликанские договоры даже после изменения обстоятельств на валютном рынке исполнять необходимо, так как это обстоятельство не является обстоятельством непреодолимой силы (форс-мажора) и от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение условий договора не освободит, если иное не предусмотрено в договоре.

И здесь с сожалением приходится констатировать, что лишь считанные единицы пользуются возможностью предусмотреть в заключаемых ими договорах это самое «иное» - а именно дополнительные основания освобождения от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение условий договора.

Обратите внимание! В качестве основания освобождения от ответственности стороны могли бы предусмотреть «изменение на день исполнения обязательства курса белорусского рубля по отношению к доллару США (евро, российскому рублю и т.д.), установленного Национальным банком Республики Беларусь, на ____ процентов по сравнению с соответствующим курсом, установленным на день заключения настоящего Договора» либо «невозможность приобретения поставщиком иностранной валюты для оплаты импортируемого товара по договору по курсу, установленному Национальным банком Республики Беларусь» и т.д.

В качестве альтернативы неисполнению договорных обязательств в анализируемой ситуации можно рассматривать возможность изменить или расторгнуть договор в связи с существенным изменением обстоятельств (ст.421 ГК).

Данная норма служит для восстановления баланса интересов сторон договора, существенным образом нарушенного в силу непредвиденного изменения внешних обстоятельств, не зависящих от воли сторон. Так, в соответствии с п.1 ст.421 ГК существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Договор в рассматриваемом случае может быть изменен либо расторгнут в первую очередь по соглашению сторон. Если такового достичь не удалось, то при наличии указанных обстоятельств договор изменяется либо расторгается в судебном порядке.

Гражданский кодекс в качестве общего правила говорит о возможности расторгнуть договор в связи с изменившимися обстоятельствами, а изменение договора допускается по решению суда лишь в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Для изменения или расторжения договора в судебном порядке по причине существенного изменения обстоятельств требуется наличие одновременно 4 условий.

Во-первых, предполагается, что стороны при заключении договора исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет.

Во-вторых, изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые заинтересованная сторона была не в состоянии преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота.

В-третьих, исполнение договора при наличии существенно изменившихся обстоятельств без соответствующего изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В-четвертых, из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Справочно См. также пособие «Изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств».

12.01.2015

Илья Латышев, управляющий партнер международной юридической компании «РАЙДЛА ЛЕЙИНШ НОРКУС», главный редактор специализированного каталога юристов Jurcatalog.by