ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА: УЧИМСЯ НА ЧУЖИХ ОШИБКАХ

Как показывает практика, при заключении трудового договора, содержащего определенные правила и регулирующего трудовые отношения между работником и нанимателем, допускается немало ошибок.

Перечислим наиболее характерные ошибки:

1) несвоевременное выявление обстоятельств, в силу которых трудовой договор не может быть заключен;

2) необоснованный отказ со стороны нанимателя в заключении трудового договора;

3) нарушение установленных правил при приеме на работу;

4) неправильное установление предварительного испытания для принимаемого работника;

5) несоблюдение формы и содержания трудового договора.

Далее общая классификация ошибок, возникающих при заключении трудового договора, будет рассмотрена подробно.

Ошибки по причине несвоевременного выявления обстоятельств, в силу которых трудовой договор не может быть заключен

В основном встречаются три вида таких ошибок.

Заключение трудового договора с лицом, не достигшим установленного возраста

По общему правилу заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими 16 лет.

С письменного согласия одного из родителей (усыновителей, попечителей) трудовой договор может быть заключен с лицом, достигшим 14 лет, для выполнения легкой работы или занятия профессиональным спортом, которые:

• не являются вредными для его здоровья и развития;

• не препятствуют получению общего среднего, профессионально-технического и среднего специального образования (ст.21 и 272 Трудового кодекса РБ, далее - ТК).

Справочно Перечень легких видов работ, которые могут выполнять лица в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет, утвержден постановлением Минтруда и соцзащиты РБ от 15.10.2010 № 144.

Письменное согласие одного из родителей (усыновителей, попечителей) может быть получено в виде:

• отдельного заявления;

• отметки о согласии или надписи в заявлении о приеме на работу;

• отметки в трудовом договоре.

Отдельное заявление (отметка) о согласии родителя (усыновителя, попечителя) на заключение трудового договора с лицом в возрасте от 14 до 16 лет может быть оформлено следующим образом:

Пример Я, Иванов Иван Иванович, даю согласие на заключение трудового договора с моим сыном, Ивановым Петром Ивановичем, 2000 года рождения.   25.08.2014 Иванов И.И.Иванов

В случае отметки в трудовом договоре родитель (усыновитель, попечитель) дает согласие не только на заключение трудового договора, но и на условия этого договора.

Заключение трудового договора без учета состояния здоровья гражданина, принимаемого на работу

При заключении трудового договора наниматель обязан потребовать, а гражданин должен предъявить нанимателю медицинскую справку о состоянии здоровья, если ее предъявление предусмотрено законодательными актами (п.6 ст.26 ТК).

Не допускается прием на работу работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, а также лиц моложе 18 лет без предварительного (при поступлении на работу) медицинского осмотра (ст.228 и 275 ТК).

Справочно Порядок проведения обязательных медицинских осмотров определен Инструкцией о порядке проведения обязательных медицинских осмотров работающих, утвержденной постановлением Минздрава РБ от 28.04.2010 № 47.

Предварительный медицинский осмотр лиц, поступающих на работу, осуществляется по направлению работодателя, в котором указываются:

• производство;

• профессия;

• вредные и (или) опасные факторы производственной среды;

• показатели тяжести и напряженности трудового процесса.

Пример направления для прохождения предварительного медицинского осмотра при устройстве на работу

ул.Дворецкая, 28/3

220000, г.Минск,

Республика Беларусь

НАПРАВЛЕНИЕ

25.08.2014 № 80

Просим дать медицинское заключение о профессиональной пригодности Иванова Ивана Ивановича, который будет работать в нашей организации слесарем по ремонту автомобилей.

Производство: ремонт и техническое обслуживание грузовых автомобилей.

Работа связана со стереотипными рабочими движениями: с локальными и региональными мышечными напряжениями (подп.5.3 п.5 приложения 1 к Инструкции о порядке проведения обязательных медицинских осмотров работающих, утвержденной постановлением Министерства здравоохранения РБ от 28.04.2010 № 47).

Заключение трудового договора на основании недействительных документов или отсутствие хотя бы одного из документов, представление которого является обязательным

Перечень документов, которые наниматель обязан потребовать, а гражданин должен предъявить нанимателю при заключении трудового договора, перечислен в части первой ст.26 ТК.

При этом запрещается требовать документы, предъявление которых не предусмотрено законодательством.

Невыполнение обязанности гражданина по представлению документов, перечисленных в ст.26 ТК, является обоснованным поводом для отказа нанимателя в заключении трудового договора.

Обратите внимание! Медицинская справка о состоянии здоровья требуется нанимателем при заключении трудового договора только с отдельными категориями работников, для приема на работу которых необходимо прохождение обязательного медицинского осмотра, а не со всеми работниками.

Несмотря на отсутствие требований трудового законодательства, принимаемый на работу гражданин вправе представить нанимателю характеристику, рекомендательное письмо или другие документы, которые характеризуют его на предшествующей работе.

Необоснованный отказ со стороны нанимателя в заключении трудового договора

В части первой ст.16 ТК приводится перечень граждан, в отношении которых запрещается необоснованный отказ со стороны нанимателя в заключении трудового договора.

Наниматель обязан в 3-дневный срок после обращения в письменной форме известить гражданина или специально уполномоченный государственный орган о мотивах отказа только при направлении на работу государственной службой занятости в счет брони.

При этом отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд.

В остальных случаях наниматель вправе отказать в заключении трудового договора, кроме случаев отказа по дискриминационным мотивам.

Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП) устанавливает ответственность за нарушение законодательства о занятости.

Обратите внимание! Необоснованный отказ в приеме на работу или увольнение женщины по мотивам ее беременности либо заведомо незаконное увольнение лица с работы наказываются лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или исправительными работами на срок до 2 лет, или лишением свободы на срок до 3 лет (ст.199 Уголовного кодекса РБ).

Ошибки, обусловленные нарушением установленных правил при приеме на работу

Перечислим указанные ошибки:

• заключение трудового договора с работником при отсутствии соответствующего документа об образовании в тех случаях, когда для выполнения предусмотренной трудовым договором работы требуются специальные знания.

При возникновении сомнений в подлинности документа, необходимого для заключения трудового договора в соответствии с законодательством, наниматель направляет запрос в Министерство образования РБ о подтверждении его выдачи конкретному лицу, что не всегда выполняется должностными лицами отдела кадров;

• заключение трудового договора с указанием выполняемой работы, которая противопоказана работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением;

• неознакомление работника под роспись с порученной работой, условиями и оплатой труда, с его правами и обязанностями, предусмотренными коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка и иными нормативными правовыми актами нанимателя;

• непроведение вводного инструктажа по охране труда и отсутствие подписи принимаемого на работу в соответствующем журнале;

• неоформление приказа (распоряжения) при заключении трудового договора;

• отсутствие подписи работника об ознакомлении с приказом (распоряжением) о приеме на работу;

• незаполнение трудовой книжки.

Неправильное установление предварительного испытания для принимаемого работника

К основным ошибкам, допускаемым кадровой службой при назначении испытания, относятся следующие:

1) превышение 3-месячного предельного срока испытания;

2) отсутствие условия о предварительном испытании в тексте трудового договора (контракта).

При отсутствии условия о предварительном испытании в тексте трудового договора считается, что работник принят на работу без предварительного испытания.

Если условие о предварительном испытании не было указано в тексте трудового договора, но указано в приказе (распоряжении) о приеме на работу, считается, что работник принят без предварительного испытания, так как отсутствует соглашение между работником и нанимателем об установлении предварительного испытания.

При отсутствии условия о предварительном испытании в приказе (распоряжении) о приеме на работу, но при наличии такого условия в трудовом договоре, считается, что работник принят на работу с предварительным испытанием, так как трудовой договор является первичным по отношению к приказу (распоряжению) о приеме на работу;

3) при переводе работника у одного и того же нанимателя повторно устанавливается предварительное испытание.

Трудовым кодексом предусмотрено предварительное испытание только при первоначальном приеме на работу;

4) при увольнении работника в связи с расторжением трудового договора с предварительным испытанием отсутствует запись об этом в трудовой книжке со ссылкой на ст.29 ТК;

5) в срок предварительного испытания нанимателем засчитан период временной нетрудоспособности и другие периоды, когда работник отсутствовал на работе по уважительной причине, например в связи с нахождением в отпуске без сохранения заработной платы по семейно-бытовым причинам, предоставленном по договоренности между работником и нанимателем (ст.190 ТК). Необходимо обратить внимание, что отсутствие работника на работе в течение срока предварительного испытания приостанавливает течение этого срока;

6) наниматель установил предварительное испытание работнику, которому по закону оно не может быть установлено.

Предварительное испытание при заключении трудового договора не устанавливается работникам, перечисленным в части пятой ст.28 ТК. В этом случае условие трудового договора (контракта) о предварительном испытании признается недействительным в силу ст.23 ТК;

7) до истечения срока предварительного испытания другая сторона не предупреждена письменно за 3 дня о расторжении трудового договора (контракта);

8) наниматель не указал причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытание.

Пример приказа о приеме на работу с условием предварительного испытания

Общество с ограниченной ответственностью «Белторгснаб»
(ООО «Белторгснаб»)

ПРИКАЗ

25.08.2014 № 197-к

г.Минск

О приеме на работу

ПРИНЯТЬ:

ИВАНОВА Ивана Ивановича слесарем по ремонту автомобилей 6-го разряда по контракту сроком на 2 года с 25.08.2014 по 24.08.2016, с условием предварительного испытания сроком 3 (три) месяца с окладом согласно штатному расписанию.

Ошибки, возникающие из-за несоблюдения формы и содержания трудового договора

Грубым несоблюдением формы трудового договора являются случаи, когда работник был допущен к выполнению работы с ведома нанимателя, а письменный трудовой договор с ним не был заключен.

В ст.18 ТК содержатся следующие требования к форме трудового договора:

• заключение трудового договора в письменной форме;

• заключение трудового договора в 2 экземплярах;

• подписание 2 экземпляров договора;

• требование передачи одного экземпляра трудового договора работнику, а второго - нанимателю на хранение.

Трудовой договор, заключенный в письменной форме, является основанием для издания приказа.

Справочно Примерная форма трудового договора утверждена постановлением Минтруда РБ от 27.12.1999 № 155.

Разновидностью трудового договора является контракт, заключаемый в письменной форме на определенный срок и содержащий особенности по сравнению с общими нормами трудового законодательства, которые предусмотрены, например, Декретом Президента РБ от 26.07.1999 № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» и Положением о порядке и условиях заключения контрактов нанимателей с работниками, утвержденным постановлением Совета Министров РБ от 25.09.1999 № 1476.

Ошибки, допускаемые в содержании трудового договора, можно разделить на следующие виды:

1) ошибки, которые связаны с невключением в трудовой договор обязательных сведений и условий, предусмотренных частью второй ст.19 ТК.

В трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положения работника по сравнению с законодательством и коллективным договором;

2) ошибки, которые связаны с включением в трудовой договор условий, ограничивающих права гражданина, принимаемого на работу. В содержании трудового договора могут встречаться условия, которые ограничивают права принимаемого работника, что является грубым нарушением ст.11 ТК. Также запрещаются дискриминационные ограничения, предусмотренные ст.14 ТК;

3) ошибки технического характера. К ошибкам технического характера относятся опечатки, поэтому надлежит очень внимательно относиться к подготовке данного документа. При этом на практике наиболее часто встречаются ошибки в нумерации пунктов (подпунктов) договора.

11.09.2014

Александр Шевцов, юрист