Материал помещен в архив

ВОПРОС: Закрытое акционерное общество является участником общества с ограниченной ответственностью с долей 10 %, торговое частное унитарное предприятие (далее - ТЧУП) - участником ООО с долей 10 %.

Директор ЗАО (физическое лицо - резидент Республики Беларусь) является участником ООО с долей 90 %; директор ООО (физическое лицо - резидент Республики Беларусь) - участником ЗАО с долей 90 %.

Вправе ли ЗАО, ООО, ТЧУП предоставлять друг другу займы денежных средств? Если да, то в каких размерах и на каких условиях?

ОТВЕТ: Вправе, но при соблюдении нижеприведенных условий. Размер займов и условия их предоставления определяются сторонами в заключаемых договорах на основании законодательства.

При проверке возможности заключения договоров займа между указанными юридическими лицами необходимо последовательно проанализировать наличие (отсутствие) запретов законодательства.

1. С 1 января 2015 г. деятельность по предоставлению трех и более займов в течение календарного месяца одному или нескольким заемщикам в сумме, не превышающей 15 000 базовых величин на одного заемщика на день заключения договора, признается деятельностью по регулярному предоставлению микрозаймов, которую вправе осуществлять только организации, указанные в части второй п.2 Указа Президента Республики Беларусь от 30.06.2014 № 325 «О привлечении и предоставлении займов, деятельности микрофинансовых организаций» (далее - Указ № 325) (часть первая п.2 Указа № 325).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 20 декабря 2025 г. следует руководствоваться Указом от 23.10.2019 № 394 «О совершенствовании порядка предоставления и привлечения займов» в ред. Указа от 15.12.2025 № 432.

Таким образом, при заключении договоров займа между ЗАО, ООО, ТЧУП необходимо учитывать указанное ограничение, так как в ином случае заключенные сделки должны признаваться недействительными на основании ст.169 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК). Согласно п.2 ст.760 ГК договор займа реальный, то есть считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, поэтому каждое перечисление денежных средств в рамках одного договора, полагаем, должно считаться самостоятельным займом денежных средств, следовательно, ограничение, указанное в части первой п.2 Указа № 325, нужно понимать исходя не из количества заключенных договоров займа в письменной форме, а из количества перечислений денежных средств в рамках такого договора.

2. При заключении договоров займа в обозначенной ситуации ЗАО и ООО должны учитывать, что такие сделки могут быть для них крупными в соответствии со ст.58 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон № 2020-XII). Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников (акционеров) либо советом директоров (наблюдательным советом) (при его наличии) (при условии, что данный вопрос отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) уставом). Порядок принятия решения указанными органами управления ЗАО и ООО указан в частях пятой - шестой ст.58 Закона № 2020-XII.

Несоблюдение указанного порядка принятия решения о совершении крупной сделки влечет ее оспоримость, и такая сделка может быть признана судом недействительной по иску участников (акционеров) ЗАО или ООО, самого ЗАО или ООО, а также членов совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа (часть десятая ст.58 Закона № 2020-XII).

3. При заключении договоров займа в обозначенной ситуации ЗАО и ООО должны учитывать, что такие сделки могут быть для них сделками, в которых имеется заинтересованность их аффилированных лиц в соответствии со ст.57 Закона № 2020-XII. Решение о совершении такой сделки принимается в порядке, установленном частями второй - третьей ст.57 Закона № 2020-XII. Последствия совершения указанной сделки с нарушением требований ст.57 Закона № 2020-XII так же, как и в случае с крупной сделкой, влекут ее оспоримость (часть первая ст.57¹ Закона № 2020-XII). Например, директор ЗАО по отношению к ООО является аффилированным лицом, которое имеет заинтересованность в совершении указанных сделок на основании абзаца 4 части первой ст.56, абзаца 3 части первой ст.57 Закона № 2020-XII. Аналогично и директор ООО по отношению к ЗАО является аффилированным лицом, которое имеет заинтересованность в совершении указанных сделок на основании указанных норм Закона № 2020-XII.

4. Указанные сделки по предоставлению (получению) займов для ЗАО и ООО могут одновременно носить признаки крупной сделки и сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц. В таком случае решение о совершении такой сделки принимается в соответствии с частью девятой ст.58 Закона № 2020-XII.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. в ч.9 ст.58 Закона № 2020-XII внесено изменение Законом от 05.01.2021 № 95-З. Изменение не повлияло на суть материала.

Обратите внимание! По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (п.1 ст.760 ГК). При этом исходя из анализа остальных норм главы 42 ГК в совокупности можно сделать вывод, что ГК не устанавливает каких-либо ограничений на заключение договоров займа между юридическими лицами в зависимости от их организационно-правовой формы или от структуры их участников (акционеров). Условия заключаемых договоров займа должны формироваться сторонами на основании требований главы 42 ГК, а в части суммы - также на основании требований Указа № 325.   От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 ноября 2018 г. п.1 ст.760 ГК дополнен частью второй на основании Закона Республики Беларусь от 17.07.2018 № 135-З. Актами законодательства могут устанавливаться особенности предоставления юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями займов в сумме, не превышающей 15 000 базовых величин на одного заемщика на день заключения договора.

Изложенное в вопросе распределение долей участия (акций) юридических и физических лиц может носить признаки взаимозависимости в соответствии со ст.20 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее - НК), что при совершении сделок между организациями может влечь налоговые последствия, обозначенные в абзаце 6 части первой подп.1.2 п.1 ст.30¹ НК. Однако даже применение таких последствий не говорит о том, что НК устанавливает какие-либо запреты или ограничения на совершение сделок займа между такими юридическими лицами.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2019 г. НК на основании Закона Республики Беларусь от 30.12.2018 № 159-З изложен в новой редакции. Комментарии см. здесь.

12.11.2018

Дмитрий Жилевский, юрист, заместитель директора по общим вопросам и правовой работе открытого акционерного общества «Элема»