Материал помещен в архив

АЛГОРИТМ ОФОРМЛЕНИЯ ВРЕМЕННОГО ПЕРЕВОДА РАБОТНИКА К ДРУГОМУ НАНИМАТЕЛЮ

Обзор правового регулирования временного перевода к другому нанимателю

Вопрос временного перевода к другому нанимателю, как и вопросы штатного расписания, вакансии и т. п., практически не урегулированы законодателем (нормы по временному переводу сосредоточены в трех статьях Трудового кодекса Республики Беларусь (далее - ТК): 33, 34 и 314⁴). Однако это не означает, что на практике данные вопросы не актуальны.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 января 2020 г. в ТК внесены изменения Законом Республики Беларусь от 18.07.2019 № 219-З. В новой ст.321 ТК консолидированы случаи временного перевода работника. Комментарий см. здесь.

В последнее время временному переводу к другому нанимателю уделяется все больше внимания.

Это и относительно новая ст.314⁴ ТК, которая достаточно подробно регулирует порядок временного перевода спортсменов и тренеров. В развитие этой статьи представляет интерес письмо Спортивного третейского суда при общественном объединении «Белорусский республиканский союз юристов» от 30.10.2014 № 3 (далее - письмо Белорусского республиканского союза юристов).

Постановлением правления Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 21.11.2014 № 16 внесены дополнения в постановление правления Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 19.06.2014 № 7 в части заполнения формы ПУ-2 при временном переводе на работу от одного плательщика взносов в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь (далее - Фонд) к другому.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2023 г. следует применять форму ПУ-2 согласно приложению 2 к постановлению Совмина от 08.07.1997 № 837 в ред. постановления Совмина от 09.03.2021 № 135 с учетом изменений, внесенных постановлением Совмина от 30.12.2022 № 945.

Министерство архитектуры и строительства Республики Беларусь своим приказом от 28.05.2014 № 149 утвердило Рекомендации по вопросам перевода работников строительной отрасли из одной строительной организации в другую на территории Республики Беларусь (далее - Рекомендации Минстройархитектуры).

Общее описание временного перевода к другому нанимателю

Временный перевод к другому нанимателю - один из инструментов, предоставленный ТК, по предоставлению персонала, заемному труду.

Трудовое законодательство не приводит определения временного перевода. Исходя из анализа законодательства, временный перевод - это временное поручение нанимателем работнику работы по другой профессии, специальности, квалификации, должности (за исключением изменения в соответствии с законодательством наименования профессии, должности) по сравнению с обусловленными в трудовом договоре, а также временное поручение работы у другого нанимателя либо в другой местности (за исключением служебной командировки) с сохранением прежней работы (часть первая ст.30 ТК с учетом содержания ст.33, 34, 314⁴ ТК).

Определение другого нанимателя приведено в Рекомендациях Минстройархитектуры: под другим нанимателем следует понимать другое по отношению к тому, у которого работает работник, юридическое или физическое лицо, которому законодательством предоставлено право заключения и прекращения трудового договора с работником.

Так, ТК допускает три вида временного перевода (к другому нанимателю).

Обратите внимание! Разновидностей временного перевода, предусмотренного ТК, больше, но в ТК прямо не упоминается возможность перевода к другому нанимателю (например, временный перевод в соответствии с заключением врачебно-консультационной комиссии или медико-реабилитационной экспертной комиссии (часть четвертая ст.30, часть первая ст.72, ст.264 ТК); при отказе работника от выполнения порученной работы в случае возникновения непосредственной опасности для жизни и здоровья его и окружающих; непредоставления необходимых средств индивидуальной защиты, непосредственно обеспечивающих безопасность труда; приостановления и запрещения проведения работ специально уполномоченными государственными органами надзора и контроля работнику до устранения нарушений или до создания нового рабочего места (ст.223 ТК)).

Временный перевод спортсменов, тренеров - это специальный вид временного перевода, то есть он применим только в отношении отдельной категории работников - спортсменов и тренеров.

Сравнение предусмотренных ТК временных переводов к другому нанимателю приведено ниже.

Для кадрового делопроизводства (для оформления) ключевое значение имеет такой критерий, как согласие работника. Именно по этому критерию, полагаем, можно ответить на вопрос о возможности применить аналогию к оформлению временного перевода в связи с производственной необходимостью и простоем и оформлению временного перевода спортсмена, тренера в связи с отсутствием возможности обеспечения участия их в спортивных мероприятиях.

Таким образом, применить аналогию правил, закрепленных в ст.314⁴ ТК, к общим правилам временного перевода к другому нанимателю полностью нельзя, поскольку они основаны на добровольности и согласии работника. Однако аналогия возможна при временном переводе к другому нанимателю с согласия сторон. Полагаем, что данный вид временного перевода возможен исходя из общего правила, установленного частью четвертой ст.19 ТК, а также частью второй ст.30 ТК, согласно которым условия трудового договора могут быть изменены с согласия сторон. При этом законодатель не оговаривает, что такие изменения должны обязательно носить постоянный характер.

Шаг 1. Установление необходимости временного перевода. Фиксация производственной необходимости, простоя, отсутствия возможности обеспечения участия спортсмена, тренера в спортивных мероприятиях

Трудовое законодательство не содержит перечня документов, в которых фиксируются факты производственной необходимости и простоя. На практике оформляются соответствующие докладные записки, акты, справки, расчеты, заключения специалистов, другие документы, содержащие сведения об угрозе катастрофы, о производственной аварии, необходимости их немедленного устранения, последствий стихийного бедствия, об угрозе несчастных случаев, простоя, уничтожения или порчи имущества нанимателя либо иного имущества и т. п.

В случае простоя обычно оформляют акт о простое, листок простоя и т. п.

Акт о простое составляется, если простаивает структурное подразделение либо организация в целом, подписывается руководителями простаивающих структурных подразделений, кадровой службы, охраны труда и т. д. В акте о простое обычно указываются причина и его продолжительность, виновная сторона простоя, должности (профессии) работников, приостановивших работу, и др. Акт, как правило, утверждается руководителем организации.

При составлении листка (учета) простоев обычно указывают дату и время начала и окончания простоя, Ф.И.О. и должности (профессии) работников и причины простоя.

Справочно По данной теме см. акт об аварии (пример).

В отношении спортсменов, тренеров фиксируется отсутствие возможности обеспечения участия спортсмена, тренера в спортивных мероприятиях.

В некоторых случаях можно одновременно зафиксировать производственную необходимость, простой, отсутствие возможности обеспечения участия спортсмена, тренера в спортивных мероприятиях и инициировать временный перевод, например, для замещения отсутствующего работника, в том числе руководителя организации. В такой ситуации документом, фиксирующим необходимость замещения отсутствующего работника, может быть докладная записка руководителя структурного подразделения, в которой фиксируется необходимость замещения и делается предложение о замещении.

Шаг 2. Инициирование перед нанимателем временного перевода к другому нанимателю

Потребность во временном переводе может возникнуть как у нанимателя, у которого работает в данный момент работник (нанимателя по месту постоянной работы), так и у потенциального нанимателя по месту временной работы. Например, у потенциального нанимателя в случае производственной необходимости, а также для замещения отсутствующего работника (случилась авария или отсутствует работник, а срочно справиться (заметить) своими силами нет возможности), у нанимателя по месту постоянной работы - в случае простоя (чтобы работник не потерял квалификацию, заработную плату и т. п.).

Обратите внимание! Перевод в порядке производственной необходимости согласно сложившейся судебной практике допускается только тогда, когда нет возможности иным путем предотвратить наступление определенных обстоятельств или устранить их последствия, например, посредством приема временных работников или перевода тех работников, которые согласны на это.

Докладная записка о необходимости перевода работника от другого нанимателя в связи с аварией (пример)

Докладная записка о временном переводе в связи с производственной необходимостью к другому нанимателю (пример)

Шаг 3. Согласование условий временного перевода. Предложение другому нанимателю (другим нанимателям) временного перевода

Главное условие временного перевода к другому нанимателю - в первую очередь согласие нанимателей на такой перевод. По сложившейся практике для получения согласия другой стороны (другого нанимателя) заинтересованная сторона высылает соответствующее предложение, в котором могут быть изложены основные условия временного перевода.

Письмо нанимателя о предложении временного перевода (пример)

Предложение от потенциального нанимателя на временный перевод спортсмена (пример)

<...>

О временном переводе Иванова И.И.

Уважаемый Игорь Сергеевич!

Прошу Вас дать свое согласие на временный перевод спортсмена Иванова Ивана Ивановича в учреждение «Республиканский центр олимпийской подготовки по водным видам спорта» на срок с 01.02.2015 по 31.12.2015.

Спортсмену Иванову И.И. предлагаем заключить трудовой договор на срок с 01.02.2015 по 31.12.2015 на следующих условиях:

1) место работы - г.Минск, учреждение «Республиканский центр олимпийской подготовки по водным видам спорта»;

2) оплата труда (тарифный оклад): 5 550 000 (пять миллионов пятьсот пятьдесят тысяч) руб.;

3) режим рабочего времени и времени отдыха - ненормированный рабочий день, с предоставлением основного и дополнительных отпусков;

4) дополнительные: ________________________________________________________.

Настоящее предложение действительно до 31.01.2015.

Шаг 4. Получение согласия работника на временный перевод

Обязательное получение согласие требуется в случае временного перевода к другому нанимателю спортсмена, тренера (часть первая ст.314⁴ ТК).

В случае временного перевода в связи с производственной необходимостью согласие работника требуется, если временная работа поручается в другой местности (часть четвертая ст.33 ТК), а также при необходимости согласования такого условия, как срок временного перевода, когда он превышает месячный срок (часть третья ст.33 ТК).

При временном переводе в связи с простоем к другому нанимателю вообще не требуется согласия работника (если он в рамках ограничений ст.34 ТК).

Во всех остальных случаях (то есть не предусмотренных ст.33 и 34 ТК) будет временный перевод по соглашению сторон. В такой ситуации согласие работника обязательно (часть четвертая ст.19 ТК).

Оформлено согласие работника может быть в виде соответствующей записи работника на письме-предложении (приглашении) нанимателя о временном переводе (желательно собственноручно) либо в виде отдельного заявления.

Шаг 5. Согласование между нанимателями и при необходимости с работником (условий) временного перевода

Такое согласование возможно в форме письменной договоренности или обмена письмами (приглашение, предложения о временном переводе, ответ на такое предложение).

Наиболее четко урегулирована процедура согласования временного перевода в отношении спортсмена, тренера. Основание для временного перевода спортсмена, тренера к другому нанимателю - письменная договоренность двух нанимателей и спортсмена, тренера на срок не более 1 года (часть первая ст.314⁴ ТК).

В отношении временных переводов в случае производственной необходимости и простоя такой обязанности (достижения письменной договоренности) у сторон нет. Но, полагаем, что в данном случае вполне допустима аналогия (то есть заключение дву- или трехсторонней письменной договоренности).

В отношении письменной договоренности сразу возникает вопрос о ее правовой природе. Из анализа законодательства (о спорте) можно сделать вывод, что такая договоренность не разновидность гражданско-правового договора. Косвенно это следует из п.2 ст.58 Закона Республики Беларусь от 04.01.2014 № 125-З «О физической культуре и спорте», согласно которому переход (трансфер) профессионального спортсмена, профессионального тренера из одной организации физической культуры и спорта в другую, за исключением временного перевода к другому нанимателю в соответствии с законодательством о труде, осуществляется на основании трансферного договора (контракта), то есть письменная договоренность о временном переводе относится к сфере регулирования трудового законодательства.

Трудовое законодательство, в свою очередь, никак не регламентирует правила оформления договоренностей между нанимателями. В письме Белорусского республиканского союза юристов изложено мнение, что такая письменная договоренность должна содержать в себе указание на срок временного перевода и быть подписана первоначальным нанимателем, нанимателем по месту временной работы и спортсменом, тренером. Кроме того, письменная договоренность, по их мнению (Белорусского республиканского союза юристов), также может содержать в себе иные условия временного перевода (например, возможность сокращения срока временного перевода при возникновении у первоначального нанимателя заинтересованности в спортсмене, тренере до истечения срока временного перевода).

В отношении временных переводов в случае производственной необходимости и простоя, полагаем, кроме аналогии с временным переводом в отношении спортсмена, тренера можно применить аналогию с некоторыми условиями договора о порядке организации и условиях проведения оплачиваемых общественных работ. Аналогия заключается в том, что органы по труду, занятости и социальной защите, не снимая граждан с учета (безработных) (равно как наниматель по основной работе, не прекращая с работником на время временного перевода трудовых отношений), предоставляют им возможность кратковременной работы, в том числе по трудовым договорам, с компенсацией нанимателям по организации такой временной работы (общественных работ) (равно временный перевод).

В такой аналогии, например, интерес представляют условия, изложенные в Положении о порядке организации и условиях проведения оплачиваемых общественных работ, утвержденном постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 23.12.2006 № 1716. Так, органы по труду, занятости и социальной защите (наниматель по месту постоянной работы) осуществляют:

• контроль за исполнением нанимателями договоров на проведение оплачиваемых общественных работ и за их оплатой;

• направление безработных и других лиц, обращающихся по вопросам трудоустройства, на оплачиваемые общественные работы с учетом их способностей, состояния здоровья, профессиональных навыков;

• финансирование мероприятий по организации оплачиваемых общественных работ, а именно:

- оплату труда в размере начисленной заработной платы (с учетом выплат стимулирующего и компенсирующего характера) за фактически отработанное время и выполненную работу, но не ниже размера минимальной заработной платы (месячной, часовой), установленного в соответствии с законодательством, при условии отработки работником определенной ему нанимателем нормы продолжительности рабочего времени и выполнения месячной (часовой) нормы труда;

- выплату среднего заработка, сохраняемого за время трудового отпуска, денежной компенсации за неиспользованный трудовой отпуск;

- уплату сумм обязательных страховых взносов в бюджет Фонда и страховых взносов по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Кроме того, наниматели, организующие оплачиваемые общественные работы, в свою очередь, представляют в органы по труду, занятости и социальной защите смету расходов на выполнение работ, которая является неотъемлемой частью договора о порядке организации и условиях проведения оплачиваемых общественных работ, заключаемого между органами по труду, занятости и социальной защите и нанимателями.

В договорах о порядке организации и условиях проведения оплачиваемых общественных работ должны быть отражены:

• объемы и сроки выполнения работ;

• обязательства нанимателей по оплате труда безработных и граждан, обязанных возмещать расходы на содержание детей, в соответствии с условиями оплаты труда, установленными в заключенных с ними трудовых договорах, на основе действующей у нанимателя системы оплаты труда, а также по выплате вознаграждений за выполненную работу по гражданско-правовым договорам работникам из числа граждан, находящихся в отпуске без сохранения заработной платы, предоставленном по инициативе нанимателя;

• обязательства нанимателей представлять в установленные в договоре сроки в орган по труду, занятости и социальной защите копии документов, подтверждающих целевое использование средств Фонда;

• обязательства органов по труду, занятости и социальной защите по финансированию за счет средств Фонда мероприятий по организации оплачиваемых общественных работ, в том числе приобретения спецодежды, инвентаря, инструмента и другого имущества, необходимых для выполнения оплачиваемых общественных работ;

• порядок, условия и сроки перечисления органами по труду, занятости и социальной защите финансовых средств нанимателям;

• порядок использования после выполнения объемов работ, предусмотренных договорами, спецодежды, инвентаря, инструмента и другого имущества.

Справочно Письменную договоренность о временном переводе по соглашению сторон (пример) см. здесь.

Можно также допустить, что письменная договоренность не обязательно должна быть оформлена как отдельный документ (соглашение, договор), а может быть обменом соответствующих писем, в которых стороны оговорили существенные для них условия временного перевода (п.2 ст.404 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 февраля 2019 г. ст.404 вышеназванного Кодекса изложена в новой редакции Законом Республики Беларусь от 17.07.2018 № 135-З. Комментарий см. здесь.

Письмо нанимателя по месту временной работы о согласии на временный перевод

Шаг 6. Оформление временного перевода по месту постоянной работы. Проверка отсутствия ограничений на временный перевод

Временный перевод по месту постоянной работы оформляется приказом (распоряжением) нанимателя.

Шаг 7. Оформление дополнительного соглашения о приостановлении действия трудового договора (контракта)

Оформление дополнительного соглашения, а точнее возможность приостановить течение срока действия срочного трудового договора, прямо предусмотрено только в случае временного перевода спортсмена или тренера (часть вторая ст.314⁴ ТК).

Заключение дополнительного соглашения возможно при временном переводе с согласия сторон (часть четвертая ст.19 ТК). В остальных случаях, предусмотренных ст.33 и 34 ТК, то есть когда не требуется согласия самого работника на временный перевод, полагаем, обязанности заключать подобное соглашение нет. Пока не сложилась судебная и иная правоприменительная практика, сложно говорить о возможности аналогии с ситуацией, когда стороны трудового договора обязаны привести условия трудового договора в соответствие с новыми требованиями законодательства (часть четвертая ст.19 ТК). Напомним, что в этом случае на практике оформляется дополнительное соглашение, хотя самого соглашения (в буквальном значении) нет, так как согласия сторон никто и не спрашивает.

Дополнительно (при приостановлении действия трудового договора) возникает вопрос о возможности приостановить действие трудовых договоров, заключенных на неопределенный срок. Дело в том, что законодательство указывает не на приостановление действия как таковое, а на приостановление течения срока действия трудового договора (часть вторая ст.314⁴ ТК). Таким образом, в данных нормах законодательства речь идет о срочных трудовых договорах (предусмотренных пп.2-5 части первой ст.17 ТК) и об изменении такого условия, как срок трудового договора (п.5 части второй ст.19 ТК). Однако, если речь действительно идет об изменении только одного условия трудового договора (его срока), получается, что остальные условия (срочного) трудового договора продолжают действовать и нет необходимости заключать срочный трудовой договор по месту временного перевода (как минимум в отношении спортсменов и тренеров). Полагаем, что все же фактически речь идет не о приостановлении течения срока действия трудового договора (например, в случае, указанном в части пятой ст.185 ТК, отпуск предоставляется до исполнения ребенку 3 лет), а о приостановлении действия трудового договора по месту постоянной работы. Кроме того, в противоречие с частью третьей ст.314⁴ ТК в части пятой данной статьи речь идет уже не о возобновлении течения срока действия срочного трудового договора, а о возобновлении действия (без указания на срок) срочного трудового договора.

Дополнительное соглашение к трудовому договору о приостановлении действия трудового договора (пример)

Шаг 8. Издание приказа (распоряжения) о приостановлении действия трудового договора

При организации труда работников наниматель обязан оформлять изменения условий и прекращение трудового договора с работником приказом (распоряжением) (п.15 части первой ст.55 ТК). В данном случае (при приостановлении действия трудового договора на период временного перевода к другому нанимателю), полагаем, можно применить аналогию и на основании советующего (дополнительного) соглашения издать приказ (распоряжение) о приостановлении действия трудового договора.

Возможно также объединение в один документ двух приказов (распоряжений): о приостановлении действия трудового договора и о временном переводе, так как исходя из подп.21.3 п.21 перечня типовых документов Национального архивного фонда Республики Беларусь, образующихся в процессе деятельности государственных органов, иных организаций и индивидуальных предпринимателей, с указанием сроков хранения, утвержденного постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 24.05.2012 № 140, они имеют одинаковый срок хранения.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 27 октября 2022 г. следует руководствоваться подп.21.3 п.21 Перечня № 140 в ред. постановления Минюста от 30.08.2022 № 115. Комментарий см. здесь.

В рассматриваемом приказе (распоряжении) указывается срок временного перевода работника к другому нанимателю, который должен соответствовать сроку, установленному в соответствующей письменной договоренности.

Приказ о приостановлении действия трудового договора и временном переводе работника к другому нанимателю (пример)

Примечание. Срок временного перевода для работников, занятых на работах, непосредственно связанных с основным технологическим процессом в лесной промышленности и лесном хозяйстве (перечень таких работников приведен в приложении 1 к постановлению Совета Министров Республики Беларусь от 17.05.2008 № 697 «Об особенностях регулирования труда работников лесной промышленности и лесного хозяйства»), на другую не обусловленную трудовым договором работу у одного и того же нанимателя по производственной необходимости, в том числе для замещения отсутствующего работника, допускается до 3 месяцев в течение календарного года (п.1 часть первая ст.315 ТК).

30.04.2015

Виктор Самосейко, юрист