Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

Взыскание дебиторской задолженности с юридических лиц

Ольга Марочкина
юрист

24.08.2021

 В современных условиях ведения бизнеса часто возникают  риски для экономической безопасности. Одна из главных причин, вызывающих головную боль у всех руководителей организаций, - просроченная дебиторская задолженность.

Казалось бы, позвонить должнику, напомнить о задолженности, договориться о сроках возврата денежных средств - и вопрос решен, но на практике все гораздо сложнее.

Некоторые должники уклоняются от общения, другие тянут время, давая бесконечные обещания кредитору скоро оплатить, третьи вовсе игнорируют и не отвечают на телефонные звонки и письма.

Методы взыскания дебиторской задолженности

Как правило, взыскание задолженности происходит в досудебном и судебном порядке. Досудебное взыскание долгов приоритетно для многих кредиторов в силу того, что позволяет сэкономить значительную сумму денежных средств по оплате судебного процесса.

Кроме того, досудебные методы взыскания помогают сохранить партнерские отношения с контрагентами.

Совершение нотариусом исполнительной надписи - еще один метод взыскания задолженности.

Если вышеуказанные методы не привели к результату, возможно привлечение руководителя должника и иных лиц к субсидиарной, уголовной и административной ответственности.

К основным досудебным методам взыскания задолженности можно отнести:

• переговоры, в том числе телефонные, выезд к должнику по месту его фактического нахождения для личной встречи;

• проведение медиации;

• направление должнику претензии;

• взыскание задолженности через Фонд социальной защиты населения Минтруда и соцзащиты, инспекцию МНС, таможенные органы.

Досудебное взыскание не требует существенных затрат, позволяет сохранить партнерские отношения с контрагентом и включает в себя:

• оценку перспектив досудебного взыскания долгов;

• оценку материальных возможностей должника;

• варианты будущих контактов с должником;

• любые другие действия, необходимые для досудебного взыскания долгов.

К основным судебным методам взыскания задолженности можно отнести:

1) предъявление в суд заявления о возбуждении приказного производства;

2) предъявление в суд искового заявления;

3) разрешение споров в третейском суде;

4) разрешение споров в арбитражной комиссии ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа»;

5) рассмотрение споров в Международном арбитражном суде при БелТПП;

6) предъявление исполнительного документа в АИС ИДО для списания денежных средств в бесспорном порядке;

7) направление в органы принудительного исполнения заявления о возбуждении исполнительного производства;

8) предъявление в суд заявления об экономической несостоятельности (банкротстве), привлечение руководителя (должностных лиц) к субсидиарной ответственности.

К иным методам взыскания задолженности можно отнести:

1) взыскание задолженности путем совершения нотариусом исполнительной надписи;

2) привлечение руководителя к административной или уголовной ответственности.

Схематично выбор способа метода взыскания дебиторской задолженности может выглядеть следующим образом.

Рассмотрим каждый способ взыскания задолженности более подробно.

Досудебные методы взыскания

Под досудебным урегулированием спора понимается решение спора или разногласия без обращения в суд или к иным государственным органам за получением решения или иного юридически обязательного акта, подлежащего исполнению с применением мер государственного принуждения при необходимости. К досудебным методам урегулирования споров относят предъявление претензии, посредничество, а также медиацию (ст.10 ГК, приложение к ХПК, Закон от 12.07.2013 № 58-З «О медиации»).

Переговоры

Первый шаг на пути к взысканию дебиторской задолженности - проведение телефонных переговоров с должником на предмет оплаты задолженности или выезд к должнику по месту его фактического нахождения. Самый результативный метод взыскания долга - ведение переговоров с должником. Вступать в переговоры имеет смысл, если с должником связывают длительные партнерские отношения. В ходе переговоров можно будет понять, что заставило контрагента нарушить обязательство несмотря на опыт успешного сотрудничества. Возможно, приняв к сведению эти обстоятельства, стороны найдут взаимовыгодное решение. Вступать в переговоры со случайными контрагентами, как правило, не так просто, поскольку сложно понять нюансы, связанные с личными и деловыми качествами такого лица.

Общая схема проведения переговоров выглядит следующим образом.

Для проведения успешных переговоров необходимо выполнить несколько последовательных действий.

Сбор информации о должнике

Обратите внимание! Информацию о контрагенте целесообразно проверять на стадии заключения договора во избежание экономических рисков образования просроченной дебиторской задолженности.

Необходимо четко определить, кто будет участвовать от каждой стороны на встрече и какова роль участника. Соберите данные об организации. В Республике Беларусь есть как платные, так и бесплатные ресурсы. Проверка контрагента происходит по наименованию и (или) учетному номеру плательщика (регистрационному номеру).

Есть, например, открытые источники и информационные системы:

1. Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГР) Минюста.

Из ЕГР можно узнать о регистрации и текущем статусе юридического лица и индивидуального предпринимателя: действующая ли компания, в процессе ликвидации или банкрот.

2. Единый государственный реестр сведений о банкротстве. Доступны данные об управляющем и подтверждение неплатежеспособности (выдержка из постановления суда). По мнению автора, это самый содержательный сайт для бесплатной проверки контрагента.

3. Сведения о бизнес-партнере.

4. Реестр недобросовестных поставщиков.

5. Сведения о приказных производствах и судебных заседаниях в экономических судах.

6. Реестр задолженностей по исполнительным документам. Присутствие контрагента в этом реестре говорит о сложном финансовом положении должника. Должник находится на заключительной стадии судебного процесса, так как не смог выплатить задолженность добровольно.

Справочно Перечень открытых источников информации см. в справочной информации «Проверка контрагента Республики Беларусь с помощью интернет-ресурсов».

Дополнительно по теме • Проверка контрагента. Рекомендации адвоката.

Определение цели и задачи переговоров

Перед встречей с должником необходимо ответить на два главных вопроса:

1) какое решение должника вас устроит;

2) почему важно вернуть долг именно вашей организации и именно сейчас?

База аргументов должна быть четкой и обоснованной.

Проработка технологии раппорта.

Раппорт (фр. rapport, от rapporter - возвращать, приносить обратно) - термин в психологии, имеющий несколько смежных значений; подразумевает установление специфического контакта, включающего определенную меру доверия или взаимопонимания с человеком или группой людей. Люди, объединенные раппортом, пребывают на одной волне и движутся в одном направлении. Эта технология поможет на личной встрече: повторение позы, движений, стиля общения - все эти приемы позволяют быстрее донести должнику свою позицию. Чтобы переговоры прошли успешно, нужно общение на одной волне, а для этого нужно не только понять, кто перед вами, но и перейти на тот же уровень.

Проработка технологии калибровки.

Самое главное - это добиться доверия должника на подсознательном уровне. Самый простой способ достичь этого - подстроиться к нему (говорить с таким же тембром, уловить ритм дыхания, его мысли). Калибровка - это внимательное наблюдение за мелкими деталями поведения собеседника, понимание его состояния (психологический словарь). Это помогает лучше понимать, что на самом деле думает человек, какую игру ведет. Голос, мимика, движение намного быстрее расскажут о страхах и переживаниях умелому переговорщику, который таким образом находит рычаг давления. Этап наблюдения помогает понять, какой тип личности перед вами, какие инструменты стоит с ним применять: убеждать, пугать или предлагать варианты.

Подготовка аргументов должнику.

Основные аргументы нужно подготовить заранее, но применять на переговорах стоит только те, которые подходят после раппорта и калибровки. Например, если должник переживает за репутацию предприятия, важно использовать это, прибегая к психологическим аргументам: призывать к системе ценностей человека, его моральному облику, деловой репутации. Если собеседника беспокоит только его собственный интерес, стоит прибегать к юридическим аргументам: штрафы, арест имущества, банкротство, административная и уголовная ответственность руководителя. Если перед вами человек, склонный оценивать все только с точки зрения прибыли и выгоды, следует напомнить ему об экономических аргументах (размер санкций, дополнительные расходы по возмещению уплаты госпошлины, судебные издержки, предоставление скидки на следующую партию товара и т. д.).

Проработка возражений для должника.

Подумайте заранее о доводах, которые может вам привести должник в качестве оправдания своих действий. У должников всегда есть причины, по которым они не могут рассчитаться. Задача кредитора - поиск и применение таких подходов и аргументов, от которых не получится отмахнуться очередным обещанием оплатить. Высшее мастерство переговорщика - пробудить в оппоненте интерес к самостоятельному поиску наиболее быстрого решения по погашению долга.

Переговоры с участием профессионального медиатора

Наиболее эффективными будут переговоры с участием медиатора (медиация).

Цель медиации - урегулировать спор путем выработки взаимоприемлемого соглашения для обеих сторон. Проводится по установленным законодательством правилам. Медиаторы, прошедшие обучение и имеющие допуск к профессии, владеют значительным арсеналом методов достижения согласия между сторонами спора. Преимущество медиации особенно очевидно для категории споров, в которых существенная цена вопроса. Стороны вправе установить иные процедуры досудебного урегулирования: переговоры, внесудебную медиацию и другие как в дополнение к претензионному порядку, так и в качестве его замены.

Медиация может быть проведена как до обращения сторон в суд в порядке гражданского или хозяйственного судопроизводства, так и после возбуждения производства по делу в суде. Особенности проведения медиации после возбуждения производства по делу в суде определяются процессуальным законодательством (п.2 ст.2 Закона № 58-З, ст.40¹ ХПК).

Кроме того, течение срока исковой давности в отношении требований, вытекающих из прав и обязанностей, составляющих предмет спора сторон, приостанавливается со дня заключения сторонами соглашения о применении медиации до дня прекращения медиации (ст.11 Закона № 58-З).

Если переговоры с должником зашли в тупик и досудебные методы не дали результата, целесообразно переходить к иным действиям по взысканию долгов, в том числе к взысканию через суд или нотариуса.

Дополнительно по теме • «Расширение сферы внесудебной медиации для бизнеса. Комментарий к Закону Республики Беларусь от 18.12.2019 № 277-З». • «Условия договора о соблюдении досудебного порядка урегулирования споров».

Направление должнику претензии (извещения)

Законодательством или договором может быть предусмотрено урегулирование спора между сторонами до обращения в суд.

По общему правилу до обращения в суд с иском по спорам между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями обязательными являются предъявление претензии (письменного предложения о добровольном урегулировании спора) либо применение медиации, если иное не установлено ГК, иными законодательными актами или договором. Порядок предъявления претензии, а также порядок применения и проведения медиации устанавливаются законодательством и (или) договором (п.2 ст.10 ГК).

Договор или акты законодательства могут предусматривать отказ от такого порядка урегулирования спора. Исключение - внутриреспубликанская автомобильная перевозка грузов, по таким спорам претензия нужна всегда (п.2 ст.10, п.1 ст.751 ГК, п.6 Методических рекомендаций по рассмотрению дел, возникающих из договоров автомобильной перевозки грузов и транспортной экспедиции, утв. постановлением Президиума ВХС от 15.05.2013 № 18).

Место нахождения юридического лица определяется местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (административно-территориальная единица, населенный пункт, а также дом, квартира или иное помещение, если они имеются), а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах (пп.2, 3 ст.50 ГК).

Можно проверить фактический адрес должника до направления ему претензии на портале ЕГР.

Целесообразно также направлять претензию по всем известным адресам: по почтовому адресу, по адресу, указанному в договоре, на бланке. Если должник - ИП, претензию нужно направить по месту его жительства (если он фактически там не проживает - по месту пребывания или работы).

Дополнительно по теме • «Надлежащее извещение должника при направлении претензии. Разбираем ситуацию». • «Соблюдение досудебного претензионного порядка при неполучении должником направленной претензии: разбираем ситуацию».

Содержание претензии

В претензии указывают:

• фамилию, собственное имя, отчество (наименование) заявителя претензии и лица (лиц), которому претензия предъявляется (получателя претензии), их место жительства (место пребывания) или место нахождения;

• дату предъявления претензии;

• обстоятельства, на основании которых предъявлена претензия;

• доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;

• требования заявителя претензии со ссылкой на законодательство;

• сумму претензии и ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке;

• банковские реквизиты заявителя претензии (при их наличии);

• перечень документов, прилагаемых к претензии (п.2 приложения к ХПК).

В претензии могут указываться предложения:

• о разрешении спора с участием медиатора;

• о заключении третейского соглашения;

• о назначении примирительной процедуры в случае обращения в суд, рассматривающий экономические дела;

• о выборе вида судопроизводства (п.2¹ приложения к ХПК).

К претензии должны прилагаться копии документов, обосновывающих и подтверждающих предъявленные требования, либо выписки из них, которые отсутствуют у получателя претензии (п.3 приложения к ХПК).

Однако если у адресата претензии в силу обстоятельств должны быть в наличии все подлежащие приложению документы, то в претензии можно сослаться на данный факт или упомянуть о том, что вся необходимая информация может быть предоставлена по первому требованию.

Не стоит упоминать документы в приложении, не прилагая их при этом фактически. В этом случае адресат сможет оспаривать тот факт, что претензия была заявлена в надлежащем порядке. В связи с последними изменениями в законодательстве о совершении исполнительной надписи будет нелишним выслать должнику акт сверки взаимных расчетов с требованием его подписать в случае согласия с долгом.

Претензия подписывается заявителем претензии или его представителем и направляется получателю претензии заказной корреспонденцией с обратным уведомлением или вручается под подпись (п.4 приложения к ХПК).

Срок рассмотрения претензии

При рассмотрении претензии стороны при необходимости сверяют расчеты, проводят экспертизу или совершают другие действия для обеспечения досудебного урегулирования спора (п.5 приложения к ХПК).

Должник в месячный срок со дня получения претензии письменно уведомляет заявителя претензии о результатах ее рассмотрения. Ответ на претензию подписывается получателем претензии или его представителем и направляется заявителю претензии заказной корреспонденцией с обратным уведомлением или вручается под подпись (п.6 приложения к ХПК).

Однако, если в договоре указан иной срок рассмотрения претензии и направления ответа на нее (больший или меньший), следует руководствоваться условиями договора. При этом указание кредитором иного срока рассмотрения претензии только в тексте претензии, когда аналогичное договорное условие отсутствует, не имеет юридической силы (ч.5  подп.1.9 п.1 разъяснения ВХС от 24.02.2011 № 02-38/380 «О применении законодательства» (далее - разъяснение № 02-38/380)).

Неполучение ответа на претензию в месячный срок не препятствует обращению заявителя претензии в экономический суд, если иной срок для ответа на претензию не установлен законодательством или договором (ч.5 п.12 постановления Пленума ВХС от 27.05.2011 № 6 «О некоторых вопросах рассмотрения дел в хозяйственном суде первой инстанции»).

Если должник полностью или частично отклоняет претензию, то к ответу он должен приложить копии документов, обосновывающих отклонение претензии (п.7 приложения к ХПК).

Ответ на претензию или факт игнорирования претензии помогает выбрать правильный способ дальнейшей защиты своих нарушенных прав.

Исключение претензионного порядка в договоре

По мнению автора, не стоит исключать претензионный порядок в договоре, необходимо соблюдать баланс интересов сторон. Целесообразно только сократить срок рассмотрения претензии. Претензия - важный механизм для выбора дальнейшего способа правовой защиты, как было указано выше. Кроме того, хотя случаи незамедлительного исполнения обязательства после получения претензии и редки на практике, но не исключены.

Указание в договоре на необходимость до обращения в суд «проведения переговоров между сторонами», или «принятия мер для добровольного урегулирования споров», или содержание иных общих формулировок, не устанавливающих четко обязанность стороны договора до обращения в суд предъявить претензию другой стороне, не может расцениваться хозяйственными судами как устанавливающее необходимость соблюдения досудебного порядка урегулирования спора (разъяснение ВХС от 30.12.2008 № 03-29/2831 «О досудебном (претензионном) порядке урегулирования спора»).

Штрафные санкции в претензии

Часто возникает вопрос: можно ли в претензии не указывать конкретную сумму штрафных санкций? Ответ: можно не указывать.

В претензии может быть указано на необходимость уплаты пени и процентов по ст.366 ГК по состоянию на определенную дату (без конкретной суммы), что расценивается как соблюдение претензионного порядка по всем трем требованиям (основной долг, пеня, проценты), предъявленным в суд (подп.1.4 п.1 разъяснения № 02-38/380).

Подробнее см.: «Как рассчитать будущие санкции в претензионном порядке».

Направление претензии по электронной почте

Претензия, как было отмечено выше, подписывается заявителем претензии или его представителем и направляется получателю претензии заказной корреспонденцией с обратным уведомлением или вручается под подпись (п.4 приложения к ХПК).

Однако в договоре стороны вправе предусмотреть иной способ предъявления претензии (посредством факсимильной связи, электронной почты, телефонограммы и т. д.). В этом случае в договоре необходимо указать не только возможность направления претензии посредством электронной почты, но и электронные адреса сторон, с которых должны быть направлены претензия и ответ на нее, а также максимально полно описать процесс подтверждения получения претензии (ответа). Если претензия направлена способом, не установленным законодательством или договором, то для подтверждения соблюдения претензионного порядка взыскателю необходимо представить доказательства получения претензии должником (например, претензия направлена по электронной почте, когда в договоре такой способ не предусмотрен, и на нее получен ответ). При наличии таких доказательств претензионный порядок также будет считаться соблюденным (п.13 постановления № 6).

Пример формулировки

«Стороны признают юридическую силу документов, переданных и полученных посредством факсимильной и электронной связи. При обмене электронными сообщениями Стороны используют те адреса электронной почты, которые указаны в реквизитах Сторон ниже, или иные адреса электронной почты, которыми Стороны будут пользоваться при переписке. Электронное сообщение, в том числе претензия либо иной документ, направленное получателю по электронному адресу, указанному в реквизитах Сторон ниже, или иному адресу, которым получатель регулярно пользовался при переписке по договору, считается доставленным получателю на следующий рабочий день после отправки сообщения, если из подтверждения о получении сообщения или ответа получателя не усматривается более ранний момент получения сообщения, и считается надлежащим извещением получателя этого сообщения».

Рекомендуем направлять претензии в том числе почтовой корреспонденцией во избежание спорных моментов.

См. пример претензии о взыскании суммы основного долга, неустойки (пени) и процентов (с комментарием).

Взыскание дебиторской задолженности через ИМНС, ФСЗН, таможенные органы

При взыскании долга через ИМНС, ФСЗН, таможню происходит уплата налогов, взносов в ФСЗН за счет должника. Эти способы самые простые и эффективные, не требующие затрат.

В основном взыскание такими способами происходит, когда организации имеют финансовые трудности и не могут самостоятельно своевременно и (или) в полном объеме произвести обязательные платежи (взносы в ФСЗН, уплатить налоги, сборы, пошлины, пени в бюджет) из-за отсутствия денежных средств на расчетных счетах. Дебиторская задолженность взыскивается в счет обязательных платежей.

Взыскание налога, сбора (пошлины), пеней за счет денежных средств, электронных денег дебитора - организации или индивидуального предпринимателя (далее - средства дебитора) производится на основании принятого по установленной форме решения руководителя (его заместителя) налогового органа по месту постановки на учет плательщика или таможенного органа, осуществляющего взыскание таможенных пошлин, налогов, пеней.

Решение о взыскании налога, сбора (пошлины), пеней за счет средств дебитора принимается по истечении срока исполнения обязательств дебитора перед плательщиком. В решении обязательно указывается подлежащая взысканию с дебитора сумма. При этом подлежащая взысканию с дебитора сумма не может превышать сумму дебиторской задолженности этого дебитора плательщику.

Решение о взыскании налога, сбора (пошлины), пеней за счет средств дебитора не принимается в отношении дебиторской задолженности, по которой истек срок исковой давности (п.1 ст.64 НК).

Платежное требование налогового или таможенного органа, оформленное на основании решения о взыскании налога, сбора (пошлины), пеней за счет средств дебитора, заявление об отзыве (изменении) платежного требования направляются налоговым или таможенным органом в АИС ИДО (п.9 ст.64 НК).

Взыскание налогов за счет средств дебиторов плательщика

Информировать дебитора о решении взыскать налог, сбор (пошлину), пени за счет его средств обязана ИМНС. Налоговый орган направляет дебитору сообщение в виде электронного документа через личный кабинет плательщика о принятом решении о взыскании налога, сбора (пошлины), пеней за счет средств дебитора (п.5 ст.64 НК).

Взыскание страховых взносов в ФСЗН за счет средств дебиторов плательщика

Дебиторскую задолженность не взыщут, если должник (п.22 Положения об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь, утв. Указом от 16.01.2009 № 40 (далее - Положение № 40)):

• представит в ФСЗН документы о наличии судебного спора;

• финансируется из средств республиканского и местного бюджетов на основании бюджетной сметы.

Подробнее см.: «Алгоритм юридических действий по взысканию обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в ФСЗН за счет средств дебиторов плательщика».

Взыскание задолженности через таможенные органы

Не позднее 5 рабочих дней со дня получения решения таможенного органа о взыскании таможенных платежей, пеней или решения по акту проверки организация направляет в таможенный орган, осуществляющий взыскание, документы и сведения о дебиторской задолженности. Они аналогичны тем, что представляются в налоговые органы (абз.3 подп.1.5 п.1 ст.22, ч.1 п.1, п.2 ст.64 НК).

Взыскание задолженности путем совершения исполнительной надписи нотариуса

Этот метод взыскания задолженности популярен среди кредиторов по нескольким причинам:

• сумма издержек по исполнительной надписи нотариуса гораздо меньше, чем затраты на организацию и ведение судебного процесса;

• в отличие от длительных судебных процессов, в случае с исполнительной надписью должник не успеет продать имущество и уйти от ответственности;

• не требуется согласия должника с условиями, представленными кредитором.

При наличии документов, подтверждающих бесспорность требований кредитора, не стоит сразу обращаться в экономический суд, прежде следует проверить, есть ли основания для взыскания задолженности посредством исполнительной надписи нотариуса. Данная процедура потребует гораздо меньше материальных затрат.

Кроме того, в п.2 Указа от 11.08.2011 № 366 «О некоторых вопросах нотариальной деятельности» установлено, что требования о взыскании денежных сумм (задолженности), предусмотренные в ч.1 п.1 Указа № 366, не подлежат рассмотрению в судах общей юрисдикции в порядке приказного производства, соответственно, при направлении заявления о возбуждении приказного производства по вышеуказанным основаниям в экономические суды последние по общему правилу должны отказать в принятии заявления в соответствии со ст.222 ХПК.

Немаловажный плюс взыскания путем совершения исполнительной надписи - экономия времени. Срок совершения исполнительной надписи - в день обращения к нотариусу. Для выполнения большого объема работы этот срок продлевается до 3 рабочих дней (ч.1 п.1 ст.61 Закона от 18.07.2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности»).

Соблюдения обязательного претензионного порядка не требуется, однако в некоторых случаях нужно письменно известить (предупредить) должника о намерении обратиться за совершением исполнительной надписи (Перечень документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, утв. постановлением Совмина от 28.12.2006 № 1737 (далее - Перечень)).

Исполнительная надпись нотариуса - это внесудебная процедура взыскания долга. Однако последствия совершения исполнительной надписи приравнены к вынесению судебного решения, так как она является исполнительным документом и подлежит принудительному исполнению (ч.3 п.2 Указа № 366).

Перечень оснований для получения исполнительной надписи нотариуса на признаваемую должниками задолженность и документов, необходимых для совершения исполнительной надписи, содержится в ч.1 п.1 Указа № 366 и Перечне.

В случае если бесспорные требования кредитора не относятся к указанным в ч.1 п.1 Указа № 366, с ними следует обращаться в экономический суд в рамках приказного или искового производства.

Подробнее см.: • «Взыскание задолженности путем совершения нотариусом исполнительной надписи»; • «Алгоритм взыскания задолженности путем совершения нотариусом исполнительной надписи»; • «Рекомендации по взысканию юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями задолженности путем совершения исполнительной надписи нотариуса».

Обращение в экономический суд. Определение подсудности

По истечении срока, предоставленного в претензии должнику для погашения задолженности, и непогашении должником задолженности кредитор вправе обратиться в суд, который в соответствии со ст.8 ХПК в пределах своей компетенции и подсудности осуществляет защиту прав и законных интересов участников гражданских, административных и иных правоотношений способами, предусмотренными Конституцией Республики Беларусь, ХПК, ГК и иными законодательными актами.

Статья 41 ХПК определяет подведомственность споров, возникающих из гражданских и иных правоотношений, то есть суд, если иное не установлено законодательными актами, разрешает в порядке приказного или искового производства возникающие из гражданских и иных правоотношений хозяйственные (экономические) споры и рассматривает иные дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а в случаях, предусмотренных ХПК и иными законодательными актами, - организациями, не являющимися юридическими лицами, и гражданами.

Правила подсудности дел судам установлены ст.48 ХПК. Подведомственные суду дела рассматриваются по первой инстанции экономическим судом области (г. Минска), за исключением дел, отнесенных к подсудности Верховного Суда.

Верховный Суд в пределах подведомственности дел судам имеет право дополнительно определять подсудность дел, принимать к своему производству и рассматривать любое дело.

Определившись с подведомственностью спора экономическому суду, необходимо решить, в какой территориальный экономический суд подавать документы (территориальная подсудность).

По общему правилу подсудности иск предъявляется в экономический суд по месту нахождения или месту жительства ответчика. Общие правила подсудности и подсудность по выбору истца могут быть изменены по соглашению сторон - договорная подсудность (ст.49, 50 ХПК).

Однако выбор подсудности сторонами может быть ограничен. Например, ограничение договорной подсудности установлено в отношении экономического суда г. Минска в соответствии с постановлением Президиума ВХС от 04.03.2005 № 6 «Об урегулировании нагрузки между хозяйственными судами областей и города Минска».

Иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, может быть предъявлен по месту нахождения обособленного подразделения юридического лица. Встречный иск независимо от его подсудности предъявляется в экономический суд, рассматривающий первоначальный иск.

Дополнительно по теме • Договорная подсудность. • Подведомственность гражданских и экономических дел. • Договорная подсудность. Разбираем ситуацию. • Разъяснение Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.11.2012 № 02-34/2133 «О договорной подсудности». • Письмо Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 20.07.2011 № 02-38/1390 «О договорной подсудности в рамках приказного производства». • В какой экономический суд предъявляются иски к ответчикам, находящимся на территории разных областей Республики Беларусь?

Приказное производство

Вопросы приказного производства регулирует глава 24 ХПК.

Быстрый способ взыскания задолженности в судебном порядке - приказное производство, в рамках которого сторонам не требуется посещать судебные заседания, а исполнительный документ (в данном случае - определение о судебном приказе) можно получить гораздо быстрее, нежели решение суда в исковом производстве. Поэтому при наличии оснований для рассмотрения дела в порядке приказного производства всегда следует обращаться в суд в первую очередь с заявлением о возбуждении приказного производства.

Некоторые требования не рассматриваются в порядке приказного производства. В частности, это требования, которые подлежат взысканию на основании исполнительной надписи, как отмечалось выше (ч.3 ст.220 ХПК, ч.2 п.2 постановления Пленума ВХС от 27.05.2011 № 9 «О некоторых вопросах приказного производства», ч.1 п.1, ч.2 п.2 Указа № 366).

Кроме того, дело в порядке приказного производства в отличие от искового рассматривается без разбирательства и вызова сторон по заявлению взыскателя (ч.1 ст.220 ХПК), что предотвращает такие дополнительные затраты сторон, как транспортные, командировочные расходы, экономит их время и денежные средства по уплате государственной пошлины.

В состав требований может включаться взыскание основной суммы задолженности, неустойки (штрафа, пени) и процентов за пользование чужими денежными средствами.

В приказном производстве рассматриваются требования о взыскании денежных средств, истребовании имущества или обращении взыскания на имущество должника, имеющие бесспорный характер (основываются на документах, подтверждающих задолженность) либо признаваемые (не оспариваемые) должником, но не выполняемые (ч.2 ст.220 ХПК).

Следовательно, для обращения в суд в порядке приказного производства взыскателю необходимо, чтобы соблюдалось одно из двух самостоятельных оснований:

1) требования имели бесспорный характер;

2) должник требования признает (не оспаривает), но не выполняет.

Требования к содержанию заявления о возбуждении приказного производства установлены ч.2 ст.221 ХПК.

Дополнительно по теме • Плюсы и минусы приказного производства в экономическом суде. • Приказное производство и исполнительная надпись как способы взыскания задолженности. • Типичные ошибки при направлении заявления о возбуждении приказного производства в экономический суд. • Заявление о возбуждении приказного производства (взыскание основного долга). • Заявление о возбуждении приказного производства по взысканию основного долга, а также процентов за пользование чужими денежными средствами.

Примирение в рамках приказного производства

Примирение сторон допускается в суде на любой стадии гражданского или хозяйственного процесса с момента возбуждения производства по делу, а также в исполнительном производстве (п.2 постановления Пленума ВС от 29.06.2016 № 3 «О примирении сторон при рассмотрении судами гражданских и экономических споров»). Результатом примирения может являться заключение мирового соглашения, медиативного соглашения, соглашения о примирении, отказ истца от иска либо признание иска ответчиком.

Примиритель может быть назначен в суде, рассматривающем экономические дела, первой, апелляционной, кассационной инстанций по ходатайству одной или обеих сторон либо по инициативе суда, рассматривающего экономические дела (ч.1 ст.156 ХПК).

Однако в ХПК не предусмотрено открытие процедуры примирения как на стадии приказного производства, так и после нее вне судебного процесса.

Применение статьи 314 Гражданского кодекса в приказном производстве

В приказном производстве ст.314 ГК не применяется. Уменьшение в соответствии со ст.314 ГК подлежащей уплате неустойки является правом суда, а не обязанностью (п.1 постановления Президиума ВХС от 08.08.2002 № 24 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами статьи 314 Гражданского кодекса Республики Беларусь»). Кроме того, согласно ч.1 ст.314 ГК основанием для уменьшения размера неустойки является ее явная несоразмерность последствиям нарушения обязательства. Поэтому уменьшение неустойки суд должен мотивировать наличием именно этого основания.

Рассмотрение требований в приказном производстве без разбирательства и вызова сторон исключает возможность реализации полномочий экономического суда по уменьшению неустойки на основании ст.314 ГК (п.6 постановления Пленума № 9).

Представление отзыва в приказном производстве

Принимая заявление о возбуждении приказного производства, хозяйственный суд (в настоящее время - экономический) в течение 5 рабочих дней выносит определение о возбуждении приказного производства, которое направляет взыскателю и должнику с разъяснением необходимости в течение 7 рабочих дней со дня вручения ему копии заявления о возбуждении приказного производства представить отзыв с приложением документов, подтверждающих возражения против требований взыскателя (п.18 постановления Пленума № 9).

Должник в течение 7 рабочих дней со дня получения им определения о возбуждении приказного производства представляет в случае несогласия с заявленными требованиями в суд, рассматривающий экономические дела, отзыв на заявление с приложением к нему документов, подтверждающих возражения против требования взыскателя (ч.1 ст.223 ХПК).

Требования к содержанию отзыва на заявление о возбуждении приказного производства конкретизируются в постановлении Пленума № 9, согласно которому основанием для отказа в вынесении определения о судебном приказе является отзыв должника, который содержит мотивированные возражения по существу заявленных требований, с приложением документов, подтверждающих эти возражения (ч.1 п.23 Пленума № 9). Одновременно представлять отзыв взыскателю и направлять суду доказательства такого представления обязанности нет.

Дополнительно по теме • Отзыв должника на заявление о возбуждении приказного производства. • Порядок представления отзыва на заявление о возбуждении приказного производства. • Отзыв в приказном производстве должен быть мотивирован. • Какие причины чаще всего указываются в отзыве должника на заявление о возбуждении приказного производства? • Когда отзыв должника в приказном производстве мотивирован. Пример из практики экономического суда г. Минска. • Отзыв на определение о возбуждении приказного производства.

Обжалование отказа в вынесении определения о судебном приказе

Отказ в вынесении определения о судебном приказе обжаловать нельзя. Отказ в вынесении определения суда о судебном приказе, отказ в удовлетворении ходатайства о рассмотрении дела в порядке искового производства не препятствуют возможности подачи взыскателем искового заявления по тем же требованиям в общем порядке, установленном ХПК.

Поэтому эти определения обжалованию не подлежат как не препятствующие дальнейшему движению дела.

Аналогично не предусмотрено обжалование определения о судебном приказе. Оно вступает в силу в момент вынесения. Можно лишь подать в экономический суд, вынесший это определение, заявление о его отмене. На это отводится 10 рабочих дней со дня получения. Рассмотрев такое заявление, экономический суд либо отменит определение о судебном приказе, либо откажет в его отмене (ч.1 ст.226 ХПК).

Дополнительно см.: «В случае несогласия с вынесенным определением в приказном производстве мы обычно подаем новое заявление. Есть ли смысл в обжаловании вынесенного определения в приказном производстве? Какова процедура обжалования и есть ли примеры в практике, когда процедура обжалования привела к вынесению определения взамен уже вынесенному?».

Взыскание отдельно пени и процентов за пользование чужими денежными средствами в приказном производстве

Можно взыскать неустойку, проценты за пользование чужими денежными средствами при условии, что эти суммы признаются (не оспариваются) должником так же, как и сумма основного долга (ч.3 п.5 Пленума № 9).

Пеня и проценты за пользование чужими денежными средствами могут быть взысканы посредством приказного производства.

Требования о взыскании суммы основного долга, пени и процентов за пользование чужими денежными средствами - это три самостоятельных взаимосвязанных требования. Указанные требования могут быть предъявлены к взысканию как одновременно, так и отдельно друг от друга.

Исключение составляют случаи, когда заявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами при отсутствии требования о взыскании суммы основного долга. Так, если при рассмотрении требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами будет установлено, что основной долг ответчиком не погашен и требование о взыскании суммы основного долга истцом не заявлено, то взыскание процентов на данную сумму долга не может быть удовлетворено (п.3 постановления Пленума ВХС от 21.01.2004 № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами»).

Проценты за пользование чужими денежными средствами и пеню можно взыскать одновременно с суммой основного долга либо после ее взыскания. Однако должник в случае несогласия с заявленными требованиями имеет право представить в суд отзыв на заявление о возбуждении приказного производства с приложением к нему документов, подтверждающих возражения против требования взыскателя (ст.223 ХПК).

Иностранное лицо, находящееся за пределами Республики Беларусь, как должник в приказном производстве

Иностранное лицо, находящееся за пределами Республики Беларусь, не может выступать в качестве должника в приказном производстве. В порядке приказного производства может быть рассмотрено дело, если требования взыскателя носят бесспорный характер и признаются ответчиком.

Суд, рассматривающий экономические дела, отказывает в принятии заявления о возбуждении приказного производства, если должник находится вне пределов юрисдикции суда, рассматривающего экономические дела (абз.4 ч.1 ст.222 ХПК).

Отмена должником определения о судебном приказе

Должник вправе не позднее 10 дней со дня получения определения суда, рассматривающего экономические дела, о судебном приказе подать в тот же суд, рассматривающий экономические дела, заявление с требованием о его отмене или об отмене его в части, если он не имел возможности по уважительным причинам своевременно заявить свои возражения против требований взыскателя. В заявлении должны быть указаны возражения против требований взыскателя со ссылкой на нормы законодательства, обстоятельства, на которых основаны возражения, доказательства, подтверждающие изложенные обстоятельства, а также причины несвоевременного представления возражений против требований взыскателя. К заявлению прилагаются документы, подтверждающие возражения должника против требований взыскателя (ч.1 ст.226 ХПК).

Ненадлежащее содержание такого заявления влечет вынесение судом, рассматривающим экономические дела, определения об отказе в отмене определения о судебном приказе.

Законодательством не установлен перечень уважительных причин пропуска должником срока представления отзыва на заявление о возбуждении приказного производства или критерии их определения. Поэтому уважительность причин пропуска срока представления должником отзыва на заявление о возбуждении приказного производства относится к оценочным понятиям и определяется судом по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех имеющихся доказательств и в каждом конкретном случае устанавливается судом с учетом фактических обстоятельств дела.

Дополнительно см.: «Заявление об отмене определения о судебном приказе».

Поворот исполнения судебного постановления в приказном производстве

В случаях если приведенное в исполнение судебное постановление изменено или отменено и принято новое судебное постановление о полном или частичном отказе в иске, либо производство по делу прекращено, либо иск оставлен без рассмотрения в целом или его части, должнику возвращается все, что было взыскано с него в пользу кредитора по измененному или отмененному в соответствующей части судебному постановлению (поворот исполнения судебного постановления) (ч.1 ст.331 ХПК).

Дополнительно см.: «Заявление о повороте исполнения судебного постановления (приказное производство)».

Переход из приказного в исковое производство

Взыскатель вправе в течение 15 рабочих дней с момента направления взыскателю определения об отказе в вынесении определения о судебном приказе как на всю сумму заявленных требований, так и на ее часть обратиться в экономический суд с ходатайством о рассмотрении его требований в порядке искового производства, приложив документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в порядке и размерах, установленных при подаче иска, и исковое заявление с копиями по числу ответчиков (ч.4 ст.224 ХПК). Пропуск указанного срока не препятствует возможности подачи взыскателем искового заявления по тому же требованию в общем порядке.

Дополнительно по теме • Ходатайство о рассмотрении дела в порядке искового производства. • Типичные нарушения при направлении ходатайства о переходе из приказного в исковое производство. • Необходимо ли соблюдение претензионного порядка урегулирования спора при обращении с иском в экономический суд, если изначально данный вопрос рассматривался в рамках приказного производства и судом отказано в вынесении определения о судебном приказе?

Сравнение искового и приказного производства

Сравнительная таблица взята из пособия М.Жариловской «Требования к содержанию заявления о возбуждении приказного производства и искового заявления в экономическом суде».

Требования к содержанию заявления о возбуждении приказного производства и искового заявления в экономическом суде

Исковое производство

Предъявление искового заявления

Вопросы взыскания задолженности в порядке искового производства регулирует гл.18 ХПК.

Если нотариус отказал в исполнительной надписи или суд отказал в выдаче определения о судебном приказе, выдал определение на часть заявленных требований, долг можно взыскать в исковом производстве, как отмечалось выше. Это длительная (до 2 месяцев) и достаточно затратная процедура: минимальная госпошлина составит 25 БВ. Рассматривать эту возможность следует в последнюю очередь.

Обратиться за взысканием в порядке искового производства можно и в общем порядке, например, когда очевиден спор о праве. Такие споры не рассматриваются в приказном производстве и не разрешаются посредством исполнительной надписи.

При обращении в суд в порядке искового производства необходимо составить исковое заявление с учетом требований, предусмотренных ст.159 ХПК. Исковое заявление подается в суд в письменной форме и должно быть подписано истцом или его представителем.

Требования к содержанию искового заявления установлены ч.2 ст.159 ХПК.

В случае подачи одновременно с исковым заявлением согласованного сторонами ходатайства о назначении примирителя для проведения примирительной процедуры в исковом заявлении могут не указываться доказательства, подтверждающие основания исковых требований.

Исковое заявление может содержать:

• заявление об обеспечении иска;

• заявление о совершении судом действий, необходимых для подготовки дела к судебному разбирательству;

• ходатайство о назначении примирителя;

• иные сведения, необходимые для правильного разрешения спора (ч.4 ст.159 ХПК).

На сумму основного долга кредитор вправе насчитать пеню в соответствии с условиями заключенного договора или законную неустойку, предусмотренную законодательством (ст.311-313 ГК) и проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст.366 ГК. Основной долг, пеня и проценты составляют сумму исковых требований (ст.128 ХПК), от которой рассчитывается сумма государственной пошлины.

К исковому заявлению прилагаются копии искового заявления в количестве экземпляров, равном числу ответчиков (ч.1 ст.160 ХПК).

Государственная пошлина

Обратите внимание! С 1 января 2021 г. государственная пошлина уплачивается в республиканский бюджет (приложение 2 к постановлению Минфина от 03.12.2019 № 71 «О распределении государственной пошлины и штрафов между республиканским и (или) соответствующими местными бюджетами»). Реквизиты, необходимые для уплаты государственной пошлины в республиканский бюджет, см. здесь. Порядок уплаты государственной пошлины при обращении в суды определен ст.288 НК. Ставки государственной пошлины при обращении в судебную коллегию по экономическим делам Верховного Суда, экономические суды областей (г. Минска) установлены в приложении 15 к НК. Рассчитать государственную пошлину можно при помощи калькулятора госпошлины при обращении в суд, рассматривающий экономические дела.

Краткий обзор размера уплаты госпошлины с 1 января 2021 г. (при базовой величине, равной 29 руб.)

Приказное производство. Размер государственной пошлины зависит от ее ставки и базовой величины, а также от суммы требования (п.5 приложения 15 к НК).

Исковое производство. Размер госпошлины зависит от ее ставки, размера базовой величины и вида требования (имущественное или неимущественное).

Размер госпошлины по имущественным требованиям (подпункт 1.1 пункта 1 приложения 15 к Налоговому кодексу)

Если в иске есть и имущественное, и неимущественное требования, госпошлина по каждому из них суммируется.

Порядок предъявления и рассмотрения искового заявления в экономические суды Республики Беларусь регламентирован в ХПК и постановлении № 6.

Отказ в принятии искового заявления

Суд, рассматривающий экономические дела, отказывает в принятии искового заявления, если:

• спор не подлежит рассмотрению в суде, рассматривающем экономические дела;

• имеются вступившие в законную силу постановления суда, рассматривающего экономические дела, или иного суда общей юрисдикции, решение иностранного суда или иностранное арбитражное решение, принятые по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, за исключением случаев, когда суд, рассматривающий экономические дела, отказал в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда, иностранного арбитражного решения;

• имеется вступившее в законную силу решение международного арбитражного (третейского) суда, третейского суда, иного постоянного арбитражного органа, находящихся на территории Республики Беларусь, принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям (ч.1 ст.164 ХПК).

Суд, рассматривающий экономические дела, отказывает в принятии искового заявления также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами (ч.2 ст.164 ХПК).

Срок искового производства - до 2 месяцев, может быть продлен до 4 месяцев. Если в споре участвует иностранная организация, то срок его рассмотрения составляет до 7 месяцев (ст.175 ХПК).

См. подборку «Всё по одной теме. Рассмотрение споров в судах, рассматривающих экономические дела, третейских и арбитражных судах».

Отзыв в исковом производстве

Ответчик представляет, а иные лица, участвующие в деле, вправе представить суду, рассматривающему экономические дела, отзыв на исковое заявление с приложением документов, подтверждающих возражения против иска, а также направление другим лицам, участвующим в деле, копий отзыва и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют.

Отзыв на исковое заявление направляется с таким расчетом, чтобы он поступил в суд ко дню проведения примирительной процедуры, если она проводится, или в срок, установленный судом, рассматривающим экономические дела.

В отзыве на исковое заявление указываются:

• наименование суда, рассматривающего экономические дела, в который направляется отзыв;

• фамилия, собственное имя, отчество (наименование) истца и номер дела;

• фамилия, собственное имя, отчество (наименование) лица, направившего отзыв, его место жительства (место пребывания) или место нахождения, банковские реквизиты, контактные телефоны, факсы и электронные адреса (при их наличии);

• в случае отклонения исковых требований - мотивы полного или частичного отклонения требований истца со ссылкой на законодательные и иные нормативные правовые акты, а также на доказательства, обосновывающие возражения;

• перечень прилагаемых документов.

В отзыве могут быть указаны также иные сведения и имеющиеся у ответчика ходатайства.

В случае признания исковых требований и перечисления взыскиваемой суммы к отзыву на исковое заявление прилагается документ, подтверждающий ее уплату.

Отзыв подписывается лицом, его представившим. К отзыву, подписанному представителем, прилагается документ, подтверждающий полномочия представителя на подписание отзыва (ст.166 ХПК).

Подробнее см.: «Отзыв на исковое заявление».

Взыскание неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами

1. Неустойка - денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (п.1 ст.311 ГК). В договоре неустойка может быть представлена в виде пени (конкретный размер денежных средств не установлен, а санкция предусмотрена в процентах от суммы нарушенного обязательства и исчисляется за определенный период) и (или) штрафа (санкция устанавливается в твердой сумме независимо от иных сумм и обстоятельств и уплачивается разово).

Неустойка зависит от основного обеспеченного ею обязательства и не может существовать как самостоятельное обязательство, то есть имеет акцессорный характер. Например, в случае признания основного обязательства недействительным обязательство по уплате неустойки также будет недействительным.

Помимо неустойки дополнительно применяется самостоятельный вид ответственности - проценты за пользование чужими денежными средствами (ст.366 ГК). В случае просрочки исполнения денежного обязательства кредитор на основании ст.366 ГК вправе потребовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами за весь срок ненадлежащего исполнения обязательств. По своей правовой природе проценты носят зачетный характер по отношению к убыткам (п.2 ст.366 ГК).

2. Неустойка обязательно должна быть прописана в договоре (ст.311, 312 ГК), проценты за пользование чужими денежными средствами не являются неустойкой и могут взыскиваться без соответствующего упоминания в договоре (ст.366 ГК). Кроме того, рекомендуется в содержании соглашения о неустойке в договоре предусмотреть следующие положения:

- точное указание вида неустойки (штраф - при ненадлежащем исполнении обязательств, не носящих срочного характера, либо пеня - при неисполнении обязательств, носящих срочный характер);

- размер неустойки либо порядок его исчисления и определения его величины;

- календарный период, за который начисляется неустойка.

При формулировании условия договора о неустойке необходимо четко определить то нарушение, за которое подлежит уплате неустойка. Так, если в договоре установлена неустойка за отказ от оплаты поставленного товара, она не может быть применена, если стороной допущена просрочка оплаты.

Отсутствие четко прописанного порядка расчета неустойки может привести к признанию соглашения о неустойке незаключенным и, следовательно, к невозможности взыскания неустойки в целом (ст.312 ГК).

3. В отношении неустойки и процентов предусмотрено досудебное урегулирование спора, так как последние представляют собой самостоятельный предмет иска. Расчеты процентов и неустойки прилагать необязательно, но нужно указывать о намерении взыскать основной долг, пеню и проценты, так как это в отдельности самостоятельное требование (ст.10 ГК, подп.1.4 п.1 разъяснения № 02-38/380).

4. При определении размера подлежащих взысканию с ответчика в пользу истца пени и процентов за пользование чужими денежными средствами, если в договоре сторонами в качестве валюты обязательства определен белорусский рубль в эквиваленте к иностранной валюте, в качестве базы для расчета санкций необходимо принимать просроченную сумму, а именно сумму основного долга, определенную исходя из установленного Нацбанком курса белорусского рубля к иностранной валюте на дату исполнения обязательства, указанную сторонами в договоре, поскольку, основываясь на положениях ст.298, 311, 366, 392 ГК, названные меры ответственности могут применяться только к сумме просроченного обязательства (положения ч.3 п.1 ст.366 ГК в такой ситуации не применяются). Таким образом, если иное не установлено договором, базой для определения суммы основного долга, на которую начисляется неустойка, будет основной долг в белорусских рублях на последний день, когда обязательство по оплате должно быть исполнено надлежащим образом с учетом условий заключенного договора.

5. Расчет.

Расчет процентов

Формула расчета процентов:

где Д - сумма долга;

СР - ставка рефинансирования Нацбанка;

Г - количество дней в году;

П - количество дней просрочки.

Начисление процентов при отсутствии оплаты.

В случае если должник не производил частичную оплату долга, для расчета процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами можно вывести следующую формулу:

где П - проценты за пользование чужими денежными средствами;

С - сумма неправомерно удерживаемых чужих денежных средств;

К1 - количество дней, прошедших со дня, следующего за днем, когда денежные средства должны были быть уплачены кредитору, до момента предъявления требования уплаты неправомерно удерживаемой суммы;

СР - ставка рефинансирования Нацбанка на день исполнения денежного обязательства или иная ставка в процентном соотношении, установленная сторонами в договоре;

К2 - точное количество дней в году (365 или 366), если соглашением сторон не предусмотрено, что при начислении процентов количество дней в году принимается условное (360).

Начисление процентов при частичной оплате.

При частичном погашении должником своих денежных обязательств для расчета процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами можно, например, последовательно применять такие формулы:

П1 + П2 = П,

где П1 - проценты за пользование чужими денежными средствами на частично оплаченную сумму долга;

С1 - частично оплаченная сумма долга;

К1 - количество дней, прошедших со дня, следующего за днем, когда денежные средства должны были быть уплачены кредитору, до даты частичного платежа;

СР - ставка рефинансирования Нацбанка на день исполнения денежного обязательства или иная ставка в процентном отношении, установленная сторонами в договоре;

К2 - точное количество дней в году (365 или 366), если соглашением сторон не предусмотрено, что при начислении процентов количество дней в году принимается условное (360);

П2 - проценты за пользование чужими денежными средствами на оставшуюся сумму долга;

С2 - оставшаяся сумма долга;

К3 - количество дней, прошедших со дня, следующего за днем, когда денежные средства должны были быть уплачены кредитору, до момента предъявления требования уплаты неправомерно удерживаемой суммы;

К4 - точное количество дней в году (365 или 366), если соглашением сторон не предусмотрено, что при начислении процентов количество дней в году принимается условное (360);

П - общая сумма за пользование чужими денежными средствами по обязательству.

Проценты исчисляются на частично погашенную сумму долга по учетной ставке, действовавшей на момент частичного погашения долга либо на момент взыскания остатка долга в судебном порядке в зависимости от количества дней просрочки частично погашенной или частично взысканной хозяйственным (в настоящее время экономическим) судом суммы долга (ч.4 п.2 постановления № 1).

Расчет пени

Пеня - текущая неустойка, которая рассчитывается исходя из дней просрочки исполнения обязательства.

Пеня может устанавливаться как законодательством, так и договором и применяться не только к денежным обязательствам.

Формула расчета пени почти аналогична схеме расчета процентов. Только следует учитывать, что ставка пени не делится на количество дней в году, поскольку она сразу установлена за 1 день просрочки.

Формула расчета пени:

Пеня = Д × С × П,

где Д - сумма долга;

С - ставка пени;

П - количество дней просрочки.

При расчете пени нужно обращать внимание на следующее:

Период просрочки. Неправильное исчисление периода просрочки - одна из наиболее распространенных ошибок при предъявлении требования о взыскании пени. Началом периода просрочки считается первый день нарушения сроков исполнения обязательства.

В соответствии с п.1 ст.295 ГК, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

Гражданским законодательством допускается определение сроков как периодом времени - годами, месяцами, неделями, днями или часами, так и календарной датой (п.1 ст.191 ГК).

Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока (п.1 ст.193 ГК). При этом полгода считаются равными соответствующим 6 месяцам, и к сроку, определенному в полгода, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами.

К сроку, исчисляемому кварталами года, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами. При этом квартал считается равным 3 месяцам, а отсчет кварталов ведется с начала года (п.2 ст.193 ГК).

Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца. Срок, определенный в полмесяца, рассматривается как срок, исчисляемый днями, и считается равным 15 дням (п.3 ст.193 ГК).

Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока (п.4 ст.193 ГК).

Часто в договорах обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок.

В таком случае в силу ч.1 п.2 ст.295 ГК такое обязательство должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства.

При этом для определения начала периода просрочки следует руководствоваться ч.2 п.2 ст.295 ГК, согласно которому обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня поступления письменного требования кредитора о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из акта законодательства, условий обязательства или существа обязательства.

Соответственно, если срок исполнения обязательства не установлен ни договором, ни законодательством, то кредитору следует предъявить к должнику письменное требование об исполнении обязательств, подписанное уполномоченным должностным лицом кредитора.

Требование необходимо направить заказной корреспонденцией, предполагающей фиксацию даты ее доставки. С момента получения требования должником начинает течь семидневный срок для исполнения обязательства. После истечения семидневного срока, исчисляемого со дня получения требования должником, начитается просрочка исполнения им обязательства.

Однако есть исключения из данного правила. Если в договоре поставки не установлен срок оплаты поставленного товара и не указан порядок его определения, а расчеты производятся платежными поручениями, оплата должна быть произведена непосредственно после передачи продавцом товара. Просрочка наступает по истечении установленного срока для осуществления банковского перевода, который исчисляется со дня, следующего за днем получения товаров (п.1 ст.456 ГК, п.14 постановления Пленума ВХС от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров»).

Сумма, на которую начисляется пеня. В договорах, как правило, встречаются два варианта установления пени:

1) размер пени привязан к оплаченной сумме долга;

2) размер пени устанавливается с привязкой к неоплаченной сумме долга.

Расчет штрафа

Штраф - неустойка, которая уплачивается в установленной твердой сумме за определенное нарушение и не зависит от длительности периода просрочки исполнения обязательства.

Штраф может быть определен в конкретной денежной сумме либо в процентах к определенной базе, от которой он исчисляется.

В последнем случае штраф рассчитывается по формуле:

Штраф = Д × С,

где Д - сумма, исходя из которой определяется основание штрафа;

С - ставка штрафа.

6. В ст.311 ГК термины «неустойка», «штраф», «пеня» упоминаются как синонимы. Использованный(ые) в договоре для обозначения неустойки термин(ы) (неустойка, штраф или пеня) не определяет порядок ее расчета. Стороны в силу свободы договора могут в договоре определить неустойку как штраф, но установить при этом порядок его расчета как текущую (мораторную) неустойку, либо наоборот, определить меру ответственности как пеню, но при этом установить ее размер в твердой денежной сумме. По этой причине при расчете неустойки необходимо руководствоваться закрепленными в законодательстве или в договоре правилами ее расчета, а не термином, используемым для обозначения вида неустойки.

Государственные праздники, выходные и праздничные дни при расчете неустойки и процентов

Если в договоре предусмотрено, что неустойка начисляется за каждый день просрочки или каждый календарный день просрочки, то государственные праздники, выходные и праздничные дни учитываются. В силу принципа свободы договора стороны могут предусмотреть, что неустойка начисляется только за рабочие дни (ст.391 ГК).

Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами производится в календарных днях, поэтому в период, принимаемый для расчета, включаются и выходные, и праздничные дни.

Проценты за пользование чужими денежными средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законодательством или договором для начисления процентов не установлен более короткий срок (п.3 ст.366 ГК).

Если проценты взыскиваются по решению суда, они могут быть начислены и за период со дня вынесения судом соответствующего решения по день его фактического выполнения.

В силу ст.192 ГК течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст.194 ГК).

Пример В случае если срок оплаты - пятница, то есть последний день срока - рабочий день, то проценты и пеню правомерно начислять начиная с субботы. Если же срок оплаты - суббота (нерабочий день), то правомерным будет начисление процентов и пени со вторника, поскольку днем наступления обязательств на основании ст.194 ГК будет понедельник.

Дополнительно по теме • Расчет пени и процентов за пользование чужими денежными средствами при нарушении обязательств по оплате по договору поставки. • В договоре стороны предусмотрели, что в случае рассмотрения возникшего между ними спора в судебном порядке виновная сторона не вправе заявлять ходатайство об уменьшении неустойки. • Может ли ответчик заявить такое ходатайство? Примет ли его суд к рассмотрению? • Могут ли стороны установить в договоре повышенный размер процентов за пользование чужими денежными средствами? • Можно ли одновременно взыскать договорную и законную неустойку за несвоевременную поставку товара? • Как определить первый день просрочки, если срок оплаты в договоре поставки не указан? • Имеет ли право кредитор взыскать пеню и проценты за пользование чужими денежными средствами после вступления в законную силу решения суда, по которому уже взысканы штрафные санкции? • Можно ли сумму основного обязательства использовать в качестве базы для расчета неустойки, обеспечивающей неденежное обязательство (например, установить штраф в размере 0,15 % от суммы договора за просрочку представления документов)? • В договоре поставки не указан размер пени за просрочку платежа. Можно ли при предъявлении претензии требовать от покупателя уплаты пени? • Перечень исковых заявлений по хозяйственным спорам и иным вопросам, возникающим из гражданских правоотношений. • Калькулятор пени и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Порядок направления документов в суд

Документы в суд можно направить:

1) через канцелярию суда. На заявлении о возбуждении приказного производства (исковом заявлении) проставят штамп и дату поступления (в период неблагоприятной эпидемиологической обстановки эта процедура происходит через ящик, установленный на 1-м этаже экономических судов);

2) по почте заказным письмом с уведомлением или без. Отслеживать отправленные письма можно посредством сайта РУП «Белпочта» в разделе «Слежение за почтовыми отправлениями».

Справочно Если направлено заявление о возбуждении приказного производства, то решение о его возбуждении либо отказ в возбуждении приказного производства можно найти на сайте соответствующего экономического суда, раздел «Приказное производство»;

3) через e-court. В разделе «Картотека дел» появится дата регистрации, это и будет дата поступления заявления о возбуждении приказного производства (искового заявления).

Рассмотрение дел в третейском суде

Для обращения в третейский суд между сторонами должно быть заключено третейское соглашение (ст.9 Закона от 18.07.2011 № 301-З «О третейских судах»). Деятельность и правовой статус третейских судов регламентированы в основном Законом № 301-З, Типовым регламентом постоянно действующего третейского суда, утв. постановлением Совмина от 18.01.2012 № 52, положением о третейском суде и его регламентом, отдельными нормами ХПК.

Третейским судом является организация, не входящая в судебную систему Республики Беларусь, создаваемая для разрешения споров, в виде постоянно действующего третейского суда или третейского суда, образуемого по соглашению сторон для разрешения конкретного спора (ст.1 Закона № 301-З).

Постоянно действующий третейский суд - некоммерческая организация либо обособленное подразделение (подразделение) юридического лица (ч.1 ст.3 Закона № 301-З).

Дополнительно по теме • Третейское соглашение.

Третейский суд разрешает любые споры, возникающие между сторонами, заключившими третейское соглашение, за исключением споров, непосредственно затрагивающих права и законные интересы третьих лиц, не являющихся сторонами третейского соглашения, и споров, которые не могут быть предметом третейского разбирательства в соответствии с законодательством Республики Беларусь или законодательством иностранного государства, если применение законодательства иностранного государства предусмотрено третейским соглашением или иным договором между сторонами (ст.19 Закона № 301-З).

Юридическим основанием возникновения третейского судебного процесса служит заключение сторонами спора третейского соглашения. Третейским соглашением является соглашение сторон о передаче спора на разрешение третейского суда, указанного в соглашении сторон (ч.1 ст.9 Закона № 301-З).

Примеры третейских оговорок, рекомендуемых для включения в договоры

«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в постоянно действующем третейском суде _______________________ (наименование суда), расположенном по адресу: _______________________, согласно регламенту этого суда».

Или

«Все споры, требования, разногласия и противоречия, вытекающие из настоящего договора или возникающие в связи с ним, включая, но не ограничиваясь спорами о его заключении, действительности, нарушении, прекращении, подлежат разрешению в постоянно действующем третейском суде _________________ (полное наименование суда) в соответствии с его регламентом. Место третейского разбирательства - _____________ (город, страна)».

Дополнительно по теме • Третейское соглашение: рекомендуемые формулировки. • Всё по одной теме. Рассмотрение споров в судах, рассматривающих экономические дела, третейских и арбитражных судах.

Рассмотрение дел в Арбитражной комиссии ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа»

В случае возникновения спора по биржевому договору, заключенному на торгах ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа», его разрешение возможно путем обращения с исковым заявлением в Арбитражную комиссию ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» (далее - Арбитражная комиссия).

Арбитражная комиссия рассматривает спор только при одновременном наличии двух условий:

1) спор возник по биржевому договору.

Биржевой договор - договор, заключенный участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара по итогам биржевых торгов, зарегистрированный товарной биржей (абз.5 ст.1, ч.4 ст.19 Закона Республики Беларусь от 05.01.2009 № 10-З «О товарных биржах»);

2) имеется арбитражное соглашение между сторонами, заключенное в письменной форме: арбитражная оговорка в биржевом договоре или самостоятельный договор (ст.2, 3 Регламента Арбитражной комиссии открытого акционерного общества «Белорусская универсальная товарная биржа», утв. протоколом заседания Правления открытого акционерного общества «Белорусская универсальная товарная биржа» от 30.07.2018 № 116).

Арбитражное соглашение - соглашение сторон о передаче конкретного спора по биржевой сделке на рассмотрение Арбитражной комиссии.

Арбитражное соглашение может быть заключено в виде:

1) арбитражной оговорки (отдельного положения гражданско-правового договора);

2) самостоятельного договора.

Арбитражное соглашение заключается в письменной форме и считается заключенным, если содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена сообщениями с использованием почты или любых иных видов связи, обеспечивающих письменное фиксирование волеизъявления сторон, если иное не установлено законодательством.

Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме, а содержание ссылки делает упомянутую оговорку частью договора.

См. подборку «Всё по одной теме. Рассмотрение споров в судах, рассматривающих экономические дела, третейских и арбитражных судах».

Порядок взыскания долга посредством автоматизированной информационной системы исполнения денежных обязательств

Исполнительная надпись, определение о судебном приказе, судебный приказ, выданный на основании решения суда, - это исполнительные документы, которые первоначально следует предъявить в банк для бесспорного списания денежных средств (ч.1 ст.41 Закона от 24.10.2016 № 439-З «Об исполнительном производстве»).

Уже более года функционирует новая АИС ИДО.

Через АИС ИДО взыскивается задолженность, которая подтверждена документально и возникла на основании следующих документов (ч.1 п.9 Указа от 16.10.2018 № 414 «О совершенствовании безналичных расчетов»):

• исполнительных надписей нотариусов, иных исполнительных документов (например, определения о судебном приказе, исполнительные листы и судебные приказы, выданные судами);

• решений (распоряжений) уполномоченных государственных органов и банков;

• постановлений органов, ведущих уголовный процесс;

• постановлений о наложении административного взыскания;

• дубликатов (копий) документов, перечисленных выше документов, в случаях, установленных законодательством.

С функционированием АИС ИДО взыскателю больше не нужно после получения исполнительного документа направлять платежные требования без акцепта по очереди во все известные банки, где у должника открыты расчетные счета.

Взыскатель направляет в обслуживающий банк в бумажном или электронном виде платежное требование без акцепта плательщика, сформированное на основании исполнительного документа, а также оригинал исполнительного документа (ч.2 п.56 Инструкции о банковском переводе, утв. постановлением Правления Нацбанка от 29.03.2001 № 66). Платежное требование без акцепта плательщика направляется взыскателем в АИС ИДО в пределах срока, установленного законодательством для предъявления исполнительных документов к исполнению, непосредственно или через банк, обслуживающий взыскателя (ч.2 п.54 Инструкции № 66).

Срок предъявления исполнительных документов

Исполнительные документы, выданные на основании судебных постановлений или являющиеся судебными постановлениями, могут быть предъявлены к исполнению в течение 3 лет со дня вступления соответствующего судебного постановления в законную силу или со дня окончания срока, установленного при предоставлении отсрочки или рассрочки исполнения судебного постановления, если иное не установлено законодательными актами (ч.1 ст.34 Закона № 439-З). Перечень исполнительных документов приведен в ст.10 Закона № 439-З.

Обратите внимание! С 3 января 2021 г. п.1 ст.107 Закона № 305-З предусмотрен общий трехлетний срок для предъявления к исполнению всех исполнительных надписей аналогично сроку для предъявления к исполнению исполнительных документов, выданных на основании судебных постановлений или являющихся судебными постановлениями.

Если денежные средства не поступают в порядке бесспорного списания длительный период, исполнительный документ стоит отозвать и возбудить исполнительное производство. Минимальный срок нахождения документов в банке не устанавливается.

Чтобы отозвать исполнительный документ из АИС ИДО, взыскателю необходимо подать в банк заявление на отзыв платежного требования, и банк сделает соответствующую отметку на оригинале исполнительного документа. После чего нужно направить заявление о возбуждении исполнительного производства в отдел принудительного исполнения с приложением оригинала исполнительного документа, на котором будет две отметки банка (о направлении платежного требования в АИС ИДО и об отзыве платежного требования из АИС ИДО).

Дополнительно по теме • Алгоритм действий взыскателя при взыскании долга посредством автоматизированной информационной системы исполнения денежных обязательств. • Порядок взыскания долга посредством автоматизированной информационной системы исполнения денежных обязательств. • Функционирование системы АИС ИДО. Упрощение порядка взыскания денежных средств.

Исполнительное производство

Возбуждение исполнительного производства

Заявление (представление) о возбуждении исполнительного производства предъявляется в письменной форме или форме электронного документа и должно быть подписано взыскателем или его представителем с соблюдением требований, предусмотренных ч.5 и 6  ст.14 Закона № 439-З. Представление о возбуждении исполнительного производства составляется взыскателями, указанными в абз.2 ч.2 ст.17 Закона № 439-З (ч.1 ст.43 Закона № 439-З). Перечень требований к заявлению о возбуждении исполнительного производства приведен в ч.2, 3 ст.43 Закона № 439-З.

Заявление (представление) о возбуждении исполнительного производства предъявляется (направляется) в орган принудительного исполнения по месту совершения исполнительных действий, определяемому в соответствии со ст.56 Закона № 439-З.

При наличии оснований, предусмотренных ст.44 Закона № 439-З, судебный исполнитель не позднее 3 дней со дня получения им заявления о возбуждении исполнительного производства и исполнительного документа выносит постановление об отказе в возбуждении исполнительного производства и направляет его лицу, предъявившему исполнительный документ к исполнению.

По истечении срока, установленного Законом № 439-З для подачи жалобы (протеста) на постановления судебного исполнителя, постановление судебного исполнителя об отказе в возбуждении исполнительного производства и исполнительный документ направляются суду, иному уполномоченному органу (уполномоченному лицу), выдавшим этот исполнительный документ (ч.2, 3 ст.44 Закона № 439-З).

Дополнительно по теме • Алгоритм возбуждения исполнительного производства.

Возврат исполнительных документов

Обстоятельства, при которых судебный исполнитель возвращает исполнительный документ без возбуждения исполнительного производства, перечислены в ст.45 Закона № 439-З.

О возвращении исполнительного документа без возбуждения исполнительного производства судебный исполнитель не позднее 3 дней со дня поступления документов, указанных в абз.2 и 3 ч.1 ст.42 Закона № 439-З, выносит постановление. Указанное постановление с приложением всех поступивших документов направляется взыскателю, суду, направившему исполнительный документ.

Возвращение исполнительного документа без возбуждения исполнительного производства не препятствует повторному предъявлению этого исполнительного документа к исполнению после устранения причин, послуживших основанием для его возвращения, в пределах сроков, установленных ст.34 Закона № 439-З.

Добровольное исполнение

При отсутствии оснований для отказа в возбуждении исполнительного производства судебный исполнитель выносит определение о возбуждении исполнительного производства и предоставляет должнику в соответствии со ст.46 Закона № 439-З семидневный срок для добровольного исполнения исполнительного документа, за исключением случаев, предусмотренных ч.3 ст.46 Закона № 439-З.

По ходатайству должника судебный исполнитель вправе продлить предоставленный должнику срок для добровольного исполнения исполнительного документа, если признает причины его пропуска уважительными. По ходатайству должника до истечения срока для добровольного исполнения исполнительного документа судебный исполнитель вправе продлить предоставленный должнику срок для добровольного исполнения исполнительного документа, если признает причины, по которым требования исполнительного документа не могут быть исполнены в срок для добровольного исполнения, уважительными. Срок для добровольного исполнения исполнительного документа может быть продлен один раз не более чем на 7 дней (ст.46 Закона № 439-З).

Срок предъявления исполнительного документа сокращается на период нахождения в ОПИ, если взыскатель отозвал документ

В соответствии с решением Конституционного Суда от 14.02.2018 № Р-1121/2018 «О правовом регулировании исчисления срока предъявления исполнительного документа к исполнению» в целях реализации конституционного принципа верховенства права и принципа правовой неопределенности в ст.35 Закона № 439-З были внесены изменения - уменьшен общеустановленный срок предъявления исполнительного документа к исполнению.

Так, если исполнительный документ вернут по заявлению взыскателя, период со дня предъявления документа к исполнению до дня окончания исполнения теперь будут вычитать из срока, определенного законодательными актами. Закон № 439-З закрепил аналогичное правило применительно к окончанию исполнительного производства в связи с совершением взыскателем действий, препятствующих исполнению исполнительного документа.

Принудительное исполнение исполнительного документа

В случае неисполнения должником исполнительного документа в предоставленный ему для добровольного исполнения срок осуществляется принудительное исполнение этого исполнительного документа, а именно:

• обращение взыскания на наличные денежные средства должника, принадлежащие ему и находящиеся у него и (или) третьих лиц;

• обращение взыскания на денежные средства и иное имущество должника, находящиеся на его счетах, во вкладах (депозитах) или на хранении в банках и (или) небанковских кредитно-финансовых организациях;

• обращение взыскания на причитающиеся должнику денежные средства, находящиеся на счетах третьих лиц в банках и (или) небанковских кредитно-финансовых организациях;

• обращение взыскания на заработную плату должника - гражданина, в том числе индивидуального предпринимателя, и приравненные к ней доходы, указанные в ч.3 ст.103 Закона № 439-З;

• обращение взыскания на имущество должника, в том числе на имущественные права, а также на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации;

• изъятие у должника имущества, указанного в исполнительном документе, и передача его взыскателю;

• иные действия, в том числе указанные в исполнительном документе и совершаемые для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе (ст.69 Закона № 439-З).

Обеспечительная мера временного ограничение права должника - гражданина, в том числе индивидуального предпринимателя, на управление механическими транспортными средствами, моторными маломерными судами, мощность двигателя которых превышает 3,7 квт (5 лошадиных сил), права на охоту

До 15.07.2021 меры по обеспечению исполнения исполнительного документа в виде временного ограничения права должника на управление механическими транспортными средствами, моторными маломерными судами, права на охоту входили в компетенцию суда. В настоящее время такие полномочия переданы судебным исполнителям.

С 15.07.2021 судебный исполнитель вправе принимать указанные меры с вынесением постановления. В целях реализации положений Закона № 439-З в данной части Минюст принял постановления от 21.05.2021 № 93 «О взаимодействии органов принудительного исполнения с государственными органами и организациями» и № 94 «О признании утратившим силу постановления Министерства юстиции Республики Беларусь от 6 ноября 2012 г. № 262».

Отсрочка, рассрочка на стадии исполнительного производства

С 15.07.2021 в случае предоставления должнику судом, иным уполномоченным органом (уполномоченным лицом) отсрочки или рассрочки исполнения судебного постановления, на основании которого выдан исполнительный документ, или судебного постановления, являющегося исполнительным документом, иного исполнительного документа судебный исполнитель будет обязан приостановить исполнительное производство (ст.49 Закона № 439-З).

Таким образом, после истечения срока, установленного при предоставлении отсрочки или рассрочки исполнения, исполнительное производство будет возобновлено и судебный исполнитель продолжит работу по нему.

В случае, когда актами законодательства должнику предоставлены отсрочка или рассрочка исполнения судебного постановления, на основании которого выдан исполнительный документ, или судебного постановления, являющегося исполнительным документом, иного исполнительного документа, судебный исполнитель возвращает исполнительный документ взыскателю.

Принудительный сбор

С 15.07.2021 в случае заключения взыскателем и должником мирового или медиативного соглашения и при наличии оснований для взыскания принудительного сбора его размер составит 50 % от установленного (п.180 Инструкции по исполнительному производству, утв. постановлением Минюста от 07.04.2017 № 67, ст.120 Закона № 439-З). Размер принудительного сбора рассчитывается на день утверждения мирового соглашения или на день заключения медиативного соглашения. Если на день утверждения мирового соглашения или на день заключения медиативного соглашения должник задолженность не погасил, принудительный сбор взыскиваться не будет.

Уточнена формулировка принудительного сбора по имущественным требованиям - 10 % от суммы именно исполненного в пользу взыскателя требования или стоимости переданного взыскателю имущества.

При этом установлен минимальный размер принудительного сбора по имущественным требованиям - 0,5 базовой величины.

Возвращение исполнительного документа, по которому исполнение не произведено или произведено частично

Если у должника отсутствуют имущество и (или) денежные средства, на которые может быть обращено взыскание, судебный исполнитель составляет акт о невозможности взыскания и направляет его, приложив к нему исполнительный документ, взыскателю. Возвращение исполнительного документа взыскателю не препятствует повторному предъявлению этого исполнительного документа к исполнению в пределах сроков, установленных ст.34 Закона № 439-З (ст.53 Закона № 439-З).

Вопрос о возвращении исполнительного документа, по которому исполнение не произведено или произведено частично, рассматривается судебным исполнителем без вызова сторон исполнительного производства (ч.1 п.276 Инструкции № 67).

Наряду с исполнительным документом, взыскатель получает постановление судебного исполнителя. В описательной части постановления судебный исполнитель должен указать о совершенных исполнительных действиях, причинах, послуживших основанием для возвращения исполнительного документа взыскателю (ч.3 п.276 Инструкции № 67).

Свое постановление и исполнительный документ судебный исполнитель направляет по почте заказным письмом либо нарочным не позднее дня, следующего за днем его вынесения (ч.3 ст.12 Закона № 439-З). При получении уполномоченный работник взыскателя должен поставить подпись и указать в уведомлении свою фамилию, инициалы и должность. Корреспонденция в виде электронного документа может доставляться с использованием информационных технологий, обеспечивающих фиксирование факта его получения (ч.1, 2 ст.39 Закона № 439-З).

Дополнительно по теме • Изменения в исполнительном производстве. Комментарий к постановлению Министерства юстиции Республики Беларусь от 12.06.2020 № 92 «Об изменении постановления Министерства юстиции Республики Беларусь от 7 апреля 2017 г. № 67». • Заявление о возбуждении исполнительного производства (с частичной оплатой) (при совершении исполнительной надписи по договору аренды нежилых помещений) (пример).

Порядок действий взыскателя при возбуждении исполнительного производства см. в пособии «Исполнение решений экономических судов Республики Беларусь».

Предъявление в суд заявления об экономической несостоятельности (банкротстве)

Законодательство предоставляет еще одну возможность взыскателю по взысканию задолженности - обращение в суд с исковым заявлением о признании должника банкротом. Проведение процедуры банкротства регулируется Законом № 415-З. Правом на подачу заявления кредитора о признании должника экономически несостоятельным (банкротом) обладают лица, признаваемые в соответствии с Законом № 415-З кредиторами, если иное не предусмотрено Законом № 415-З.

Основания для подачи заявления кредитора согласно ч.3 ст.12 Закона № 415-З:

• наличие у кредитора достоверных, документально подтвержденных сведений о неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер;

• применение к должнику принудительного исполнения, не произведенного в течение 3 месяцев, либо выявление в процессе принудительного исполнения факта отсутствия у должника имущества, достаточного для удовлетворения предъявленных к нему требований;

• наличие задолженности перед кредитором, подавшим заявление кредитора, в размере 100 БВ и более, а в случае, если должник является градообразующей или приравненной к ней организацией, государственной организацией, юридическим лицом, акции (доли в уставном фонде) которого находятся в управлении государственных органов или хозяйственном ведении, оперативном управлении государственных юридических лиц, а также юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, имеющим государственные и (или) международные заказы, - в размере 2 500 БВ и более.

При рассмотрении дела о банкротстве должника предусмотрены определенные процедуры. Последовательность их применения и краткая характеристика приведены в таблице.

Таблица

Дополнительно по теме • Алгоритм юридических действий при экономической несостоятельности (банкротстве) субъекта хозяйствования. • Как защитить права кредитора при ликвидации должника: алгоритм действий.

Привлечение к субсидиарной ответственности должника

Субсидиарная ответственность является особым видом гражданско-правовой ответственности, при котором на лицо, несущее субсидиарную ответственность (субсидиарный должник) в соответствии с законодательством или условиями обязательства, в случае отказа основного должника от удовлетворения требования кредитора, в том числе ввиду недостаточности или отсутствия имущества, или ненаправления кредитору в разумный срок ответа на предъявленное требование, возлагается обязанность по исполнению требования кредитора к основному должнику (п.1 постановления Пленума ВХС от 27.10.2006 № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности»).

С 26 февраля 2018 г. Декретом Президента Республики Беларусь от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства» (далее - Декрет № 7) изменен подход законодателя к оценке причин, влекущих субсидиарную ответственность. Собственник имущества юридического лица, признанного экономически несостоятельным (банкротом), его учредители (участники) или иные лица, в том числе руководитель юридического лица, имеющие право давать обязательные для этого юридического лица указания либо возможность иным образом определять его действия, несут субсидиарную ответственность при недостаточности имущества юридического лица только в случае, если экономическая несостоятельность (банкротство) юридического лица была вызвана виновными (умышленными) действиями таких лиц (подп.5.6 п.5 Декрета № 7).

Обратите внимание! С 26 апреля 2020 г. п.23 Указа от 24.04.2020 № 143 «О поддержке экономики» (далее - Указ № 143) установлено, что подп.5.6 п.5 Декрета № 7 распространяет свое действие на отношения, возникшие до вступления в силу Декрета № 7. Принятые по 25 февраля 2018 г. судебные постановления о привлечении к субсидиарной ответственности, не исполненные на день вступления в силу названного Указа, в неисполненной части могут быть пересмотрены принявшим их судом, рассматривающим экономические дела, по вновь открывшимся обстоятельствам в порядке, установленном ХПК.

Судебные постановления о привлечении к субсидиарной ответственности, принятые по 25 февраля 2018 г. и не исполненные на 26 апреля 2020 г., в неисполненной части могут быть пересмотрены принявшим их судом, рассматривающим экономические дела, по вновь открывшимся обстоятельствам (п.23 Указа № 143).

Справочно Вебинар Верховного Суда по вопросам применения субсидиарной ответственности в случае банкротства см. по ссылке.

По мнению автора, из вебинара следует, что возможны:

1) пересмотр только неисполненной части судебных постановлений о привлечении к субсидиарной ответственности;

2) рассмотрение дела в порядке главы 34 ХПК. Заявление о возобновлении дела по вновь открывшимся обстоятельствам может быть подано не позднее 3 месяцев со дня открытия вновь открывшихся обстоятельств. Для внесения представления сроки не устанавливаются (ч.3 ст.320 ХПК).

Указ № 143 вступил в силу 24 апреля 2020 г., соответственно, необходимо было подать заявление до 25 июля 2020 г. Срок процессуальный, но этот срок может быть восстановлен при наличии заявления с подтверждением пропущенного срока по уважительным причинам.

Дополнительно по теме • Изменение подхода к привлечению к субсидиарной ответственности. Комментарий к Указу Президента Республики Беларусь от 24.04.2020 № 143 «О поддержке экономики». • Привлечение директора общества к субсидиарной ответственности при банкротстве общества. • Действия кредитора, ставшие причиной банкротства должника и основанием для отказа в удовлетворении исковых требований по привлечению к субсидиарной ответственности. • Для привлечения к субсидиарной ответственности должна быть установлена вина в форме умысла с учетом статьи 372 Гражданского кодекса Республики Беларусь.

Привлечение руководителя должника к административной и уголовной ответственности за уклонение от погашения кредиторской задолженности

Руководителя должника можно привлечь к административной и уголовной ответственности за уклонение от погашения кредиторской задолженности, что предусмотрено ст.12.12 КоАП и ст.242 УК).

Административная ответственность наступает в случае уклонения индивидуального предпринимателя или должностного лица юридического лица от погашения по вступившему в законную силу судебному постановлению кредиторской задолженности при наличии возможности исполнить обязательство и влечет наложение штрафа в размере от 6 до 20 БВ, или общественные работы, или административный арест.

Привлечение к уголовной ответственности будет возможным в случае уклонения должностного лица юридического лица от погашения по вступившему в законную силу судебному решению кредиторской задолженности в крупном размере при наличии возможности исполнить обязанность, которое наказывается штрафом, или лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или ограничением свободы на срок до 2 лет, или лишением свободы на тот же срок. Крупным размером признается размер (сделка, ущерб, доход) на сумму, в 250 и более раз превышающую размер базовой величины, установленный на день совершения преступления.

Дополнительно по теме • Уклонение от погашения кредиторской задолженности по вступившему в законную силу судебному постановлению. • Привлечение директора к административной ответственности за уклонение от погашения кредиторской задолженности.

Условия привлечения к уголовной ответственности по ст.242 УК.

Для привлечения лица к уголовной ответственности по ст.242 УК необходимо одновременное соблюдение следующих условий:

• кредиторская задолженность. Как правило, задолженность образуется в случае неоплаты поставленных товаров, оказанных услуг в срок, указанный в договоре. Однако возможно и перечисление денежных средств в счет исполнения обязательства в будущем, которое не было исполнено в указанный в договоре срок;

• крупный размер задолженности. Крупной считается задолженность, размер которой в 250 и более раз превышает размер базовой величины на день совершения преступления;

• вступившее в законную силу судебное постановление. Речь может идти о решении, определении о судебном приказе, которые подлежат исполнению;

• возможность исполнить судебное постановление. Это условие определяется наличием денежных средств, находящихся или находившихся на счетах организации в период совершения преступления;

• умышленное действие должностного лица. Должностное лицо (директор, управляющий, исполняющий обязанности директора и т. д.) или индивидуальный предприниматель должны осознавать, что у его организации образовалась задолженность (то есть данные лица знали о наличии судебного постановления), имеется объективная возможность ее погасить и они не желают этого делать;

• срок, прошедший с момента неисполнения обязательств. Поскольку данное деяние относится к категории преступлений, не представляющих большой общественной опасности, то со дня совершения преступления и до вступления приговора в законную силу должно пройти не более 2 лет.

Дополнительно по теме • Уклонение от погашения кредиторской задолженности влечет уголовную ответственность. • Жалоба на незаконные действия сотрудников отдела по борьбе с экономическими преступлениями криминальной милиции (ОБЭП КМ).

Памятка кредитору, если исполнительный документ вернулся обратно без исполнения и (или) с частичным исполнением

В каждом конкретном случае, получив исполнительный документ и постановление о его возвращении, взыскатель сам решает, какие действия предпринять дальше:

• обжаловать постановление судебного исполнителя о возвращении неисполненного или частично исполненного исполнительного документа (гл.12 Закона № 439-З);

• повторно предъявить возвращенный исполнительный документ к исполнению в пределах установленного срока;

• предъявить требование кредитора к ушедшему в ликвидацию должнику (если исполнительный документ возвращен по абз.6 ч.1 ст.53 Закона № 439-З);

• предъявить требование кредитора к антикризисному управляющему (если исполнительный документ возвращен по абз.5 ч.1 ст.53 Закона № 439-З);

• подать заявление кредитора о признании должника экономически несостоятельным (банкротом).

• подать исковое заявление о взыскании задолженности в порядке субсидиарной ответственности.

• признать непогашенный долг по возвращенному исполнительному документу безнадежной дебиторской задолженностью и списать (если срок для его предъявления истек).

Обжалование постановления судебного исполнителя

Жалобу на постановление судебного исполнителя нужно подавать в порядке подчиненности.

1. Сначала нужно обратиться с жалобой к руководителю органа принудительного исполнения.

Жалобы (протесты) на постановления судебного исполнителя, а также на постановления руководителя органа принудительного исполнения, связанные с непосредственным исполнением исполнительных документов, могут быть поданы в течение 10 дней со дня получения соответствующих постановлений судебного исполнителя, руководителя органа принудительного исполнения (ч.1 ст.127 Закона № 439-З).

Срок рассмотрения жалобы - 10 дней со дня ее получения (ч.2 ст.29, ч.2 ст.54, ч.1 ст.130 Закона № 439-З).

Если срок для обжалования пропущен, заявитель вправе обратиться с ходатайством на имя руководителя органа принудительного исполнения о восстановлении данного срока с указанием причин пропуска (ч.1 ст.128 Закона № 439-З).

Исполнительное производство, работа по которому завершена в связи с возвращением взыскателю исполнительного документа, по которому исполнение не произведено или произведено частично, не может быть возобновлено, за исключением случая отмены постановления о возвращении взыскателю исполнительного документа, по которому исполнение не произведено или произведено частично (ч.2 п.277 Инструкции № 67).

2. При несогласии с постановлением по жалобе на действия (бездействие) судебного исполнителя, вынесенным вышестоящим органом принудительного исполнения (вышестоящим должностным лицом), оно можно обжаловать в суд по месту исполнения исполнительного документа (экономический суд области или г. Минска) в течение 10 дней со дня получения такого решения (ч.1 ст.124, ст.132, ч.2 ст.54 Закона № 439-З, глава 30 ХПК).

Повторное предъявление исполнительного документа

До повторного возбуждения исполнительного производства по денежному требованию нужно снова направить возвращенный исполнительный документ в банк и (или) небанковскую кредитно-финансовую организацию для списания денег в бесспорном порядке либо по месту работы должника-ИП (ч.1, 3 ст.41 Закона № 439-З).

Если денежные средства так и не поступят, взыскателю следует отозвать исполнительный документ из АИС ИДО и направить его в орган принудительного исполнения с повторным письменным (или в электронной форме) заявлением о возбуждении исполнительного производства (ч.2 ст.42, ч.1 ст.56 Закона № 439-З).

При предъявлении к исполнению исполнительного документа, возвращенного дважды, в заявлении (представлении) о возбуждении исполнительного производства должны быть также указаны сведения о должнике и его имуществе, которые ранее не были проверены в процессе исполнения (ч.5 ст.43 Закона № 439-З).

Требование кредитора ликвидатору

Заявить требование кредитора можно, если неисполненный (частично исполненный) исполнительный документ возвращается в связи с ликвидацией должника и завершением процедуры реализации арестованного имущества (абз.6 ч.1 ст.53 Закона № 439-З).

Порядок ликвидации субъектов хозяйствования установлен Положением о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утв. Декретом от 16.01.2009 № 1.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана разместить сведения о том, что должник находится в процессе ликвидации (прекращения деятельности), о порядке и сроке заявления требований его кредиторами в сети Интернет на официальном сайте юридического научно-практического журнала «Юстиция Беларуси» с последующим опубликованием в приложении к указанному журналу.

К ликвидационной комиссии (ликвидатору) со дня назначения переходят все полномочия по управлению делами ликвидируемого должника. Информацию о ней (о нем) можно узнать на официальном сайте журнала «Юстиция Беларуси» (п.3 ст.58 ГК, абз.4 п.6 Инструкции о порядке размещения и опубликования сведений о нахождении юридического лица (индивидуального предпринимателя) в процессе ликвидации (прекращения деятельности), утв. постановлением Совмина от 31.08.2011 № 1164).

Не менее чем в течение 2 месяцев со дня опубликования сведений должник обязан рассмотреть все поступившие к нему требования кредиторов и дать им ответы о включении или невключении их требований в реестр требований кредиторов (ч.2 п.1 ст.59 ГК).

В случае отказа ликвидационной комиссии (ликвидатора) в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидируемому юридическому лицу. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица (п.4 ст.60 ГК).

После предъявления указанного иска в суд истец имеет право на принятие мер по обеспечению поданного иска в порядке, установленном ст.113-120 ХПК.

Кроме того, если до исключения из ЕГР субъекта хозяйствования, решение о ликвидации (прекращении деятельности) которого принято собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), индивидуальным предпринимателем, в регистрирующий орган поступила письменная информация от кредиторов о наличии у него непогашенной задолженности перед кредиторами, этот субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР в течение 2 месяцев со дня получения данной информации. При этом субъект хозяйствования не исключается из ЕГР, если в регистрирующий орган в течение указанного двухмесячного срока представлено определение суда о запрете такого исключения либо определение суда, рассматривающего экономические дела, о возбуждении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), влекущее ликвидацию (прекращение деятельности) субъекта хозяйствования в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве) (ч.6 п.16 Положения № 1). Уведомление регистрирующего органа о запрете такого исключения может приостановить на 2 месяца процесс ликвидации должника.

Требование кредитора антикризисному управляющему

Заявить требование кредитора можно, если неисполненный (частично исполненный) исполнительный документ возвращается в связи с открытием конкурсного производства в отношении должника (абз.5 ч.1 ст.53 Закона № 439-З).

Кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение 2 месяцев со дня опубликования сообщения об открытии конкурсного производства. Эти требования направляются управляющему по почтовому адресу должника или иному почтовому адресу, указанному в тексте объявления об открытии конкурсного производства, а также в экономический суд, осуществляющий производство по делу об экономической несостоятельности (банкротстве). Требования кредиторов направляются управляющему вместе с документами, позволяющими установить размер указанных требований.

Управляющий рассматривает предъявленные требования кредиторов не позднее 7 дней после их получения, по итогам их рассмотрения вносит соответствующие записи в реестр требований кредиторов и о результатах рассмотрения письменно уведомляет кредиторов в срок, не превышающий 7 дней со дня получения требований.

Документы, подтверждающие предъявленные требования кредиторов, должны быть нотариально заверены, либо представляются оригиналы документов вместе с их копиями для последующей сверки управляющим. Управляющий производит сверку копий документов с оригиналами, о чем делает соответствующую отметку на копиях документов. После проведения сверки оригиналы документов возвращаются кредиторам в семидневный срок со дня получения требований кредиторов.

Если требование кредитора не оформлено надлежащим образом или не представлены необходимые документы, для устранения выявленных погрешностей управляющий предоставляет кредитору срок не менее 7 дней со дня получения кредитором сообщения управляющего о необходимости устранения выявленных погрешностей. После устранения указанных погрешностей датой предъявления требования считается первоначальный день его предъявления. Если по истечении срока, установленного управляющим, кредитором не устранены или не полностью устранены выявленные погрешности, требование считается непредъявленным, за исключением случая, когда хозяйственный (в настоящее время экономический) суд признает причину неустранения погрешностей в срок, установленный управляющим, уважительной (ст.89 Закона № 415-З).

Требование о признании должника экономически несостоятельным (банкротом)

Заявить о банкротстве должника можно при наличии в совокупности следующих оснований (ч.3 ст.12 Закона № 415-З):

• у кредитора есть достоверные и документально подтвержденные сведения о неплатежеспособности должника. Причем неплатежеспособность должна иметь или приобретать устойчивый характер. Ее может подтверждать акт судебного исполнителя о невозможности взыскания, документы, которые банк вернул без оплаты, переписка с должником и т. д. (ч.3 п.8 постановления Пленума ВС от 25.06.2015 № 7 «О некоторых вопросах применения судами законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве)»);

• принудительное исполнение не дает результатов в течение 3 месяцев либо у должника отсутствует имущество, достаточное для удовлетворения предъявленных требований;

• задолженность перед кредитором составила 100 БВ (2 900 руб. по состоянию на 1 января 2021 г.) и больше.

Если не будет хотя бы одного из перечисленных оснований, суд вернет кредитору о заявление о признании должника экономически несостоятельным (банкротом) (ч.1 ст.38 Закона № 415-З).

Списание безнадежной задолженности

Если все перечисленные выше действия ни к чему и не привели либо контрагент был ликвидирован и исключен из ЕГР, остается только списать задолженность на внереализационные расходы.

Дебиторская задолженность признается безнадежным долгом (подп.3.22, 3.23 п.3 ст.175 НК), в частности, если:

• истек срок для повторного предъявления исполнительного документа, по которому исполнение не производилось либо было частичным в связи с отсутствием у должника денег на счетах в банках и иного имущества. При этом должен быть еще документ, подтверждающий, что взыскать задолженность невозможно, например акт судебного исполнителя.

• завершилась ликвидация должника (разъяснение Минфина от 27.02.2017 № 15-1-1/62).

Рекомендации

Предупредит возникновение дебиторской задолженности организации:

• грамотно поставленная договорная работа.

• проверка контрагентов до момента заключения договора и предоставления им отсрочки платежа;

• работа с новыми контрагентами по предоплате;

• обеспечение исполнения договора (залог, поручительство, гарантия, штрафы и т. д.).

Четко выстроенная система по управлению дебиторской задолженностью снизит риск невозвращения денежных средств, но не исключит долги полностью.

Исключительное право на данный авторский материал принадлежит ООО «Профессиональные правовые системы»